16 чеков не пробиты. Налоговая может оштрафовать за 15 из них по 100%?
Коллеги, хочу вынести на обсуждение довольно интересную ситуацию по НПД.
Есть плательщик налога на профессиональный доход. В течение нескольких месяцев он получал деньги от одного ИП за оказанные услуги. Всего было 16 поступлений. Чеки по этим расчетам своевременно не формировались – человек не совсем понимал, в каких случаях это нужно делать.
Теперь человек хочет самостоятельно привести ситуацию в порядок и, естественно, опасается ответственности по ст. 129.13 НК РФ.
Согласно п. 1 ст. 129.13 НК РФ, за невыдачу (неформирование) чека предусмотрен штраф 20% от суммы расчета. А согласно п. 2 той же статьи: «Те же деяния, совершенные повторно в течение шести месяцев, влекут взыскание штрафа в размере суммы такого расчета». То есть уже 100% суммы расчета.
И получается довольно любопытная ситуация.
Допустим, все 16 нарушений были совершены последовательно в течение нескольких месяцев. При этом налоговая до настоящего времени вообще не привлекала человека к ответственности. И вообще, она пока не в курсе проблемы. Плательщик рассматривает вариант сделать корректировки.
Так вот, может ли налоговая сказать: вот это было первое нарушение - штраф 20%; а вот следующие 15 нарушений совершены «повторно» — поэтому по каждому штраф 100%?
На первый взгляд формулировка п. 2 ст. 129.13 позволяет налоговой так рассуждать: нарушения действительно совершались неоднократно и укладываются в шестимесячный период.
Но у меня здесь возникает вопрос именно к тому, что считать «повторным» нарушением в системе НК РФ. Какой-то вменяемой судебной практики именно по этому вопросу, в части п.2 ст.129.13 НК РФ, я пока не нашел.
Обращает на себя внимание ст. 112 НК РФ. В ней повторное совершение налогового правонарушения рассматривается как обстоятельство, отягчающее ответственность, а сама конструкция предполагает, что лицо ранее уже привлекалось к ответственности за аналогичное правонарушение.
Но, на мой взгляд, в п. 2 ст. 129.13 речь идет не об «отягчающем обстоятельстве» в чистом виде, а о самостоятельном составе с повышенным размером штрафа. Поэтому автоматически переносить правила ст. 112 на эту норму сомнительно. К тому же, если применять ст.112, налоговой как-то придется пытаться укладываться в шестимесячный срок для привлечения по повторному нарушению, что, с учетом сроков производства по делу по первому нарушению и вступления в силу решения по нему, будет достаточно проблематичным (при условии, например, если налоговая выявляет эти нарушения по отдельности).
Возникает вопрос: может ли в целях применения п.2 ст.129.13 НК РФ правонарушение считаться повторным, если на момент его совершения налогоплательщик еще вообще не был привлечен к ответственности за предыдущее аналогичное нарушение? Или же для этого достаточно исключительно хронологии: одно нарушение совершено раньше, второе позже, оба находятся в пределах шести месяцев?
Посмотрел разъяснения и судебную практику по похожей конструкции в п. 2 ст. 129.1 НК РФ, где также используется формулировка «те же деяния, совершенные повторно». Есть письмо ФНС от 07.08.2015 № АС-4-7/13863@, где ведомство связывает применение повышенной ответственности с наличием ранее установленного факта правонарушения и вступившего в силу решения о привлечении к ответственности. Судебная практика неоднородна. Но, в частности, встречается позиция о том, что вынесение налоговым органом в один день нескольких решений по аналогичным основаниям само по себе признака повторности не образует (но это не совсем та ситуация, которая у плательщика с 16 непробитыми чеками).
Получается интересная ситуация: специальная норма говорит о повторности, но общий подход НК РФ к повторности (ст.112, отягчающие обстоятельства) вроде бы предполагает предыдущее привлечение к ответственности.
Интересно мнение коллег, которые сталкивались с подобной ситуацией и/или просто имеют аргументированное мнение на сей вопрос.
Сталкивались ли вы с ситуацией, когда у плательщика НПД было несколько непроведенных расчетов и потом плательщик делал по ним корректировки (либо налоговая сама выявляла их одновременно)? Как ФНС в таких случаях применяет п. 2 ст. 129.13 НК РФ? Может быть у кого то есть административные или судебные кейсы по этому вопросу?
Ситуацию с возможной квалификацией сложившихся отношений между плательщиком НПД и ИП, длительный период перечислявшим ему одинаковые платежи, в качестве трудовых, пока опускаем.

