Справедливость штука сложная, сколько людей столько и представлений о справедливости, столько и судей, столько и мнений... Не торопитесь называть свою жизнь несправедливой, в день в мире умирает примерно 300 тыс человек мы все ещё живы, есть люди без ручек и ножек, есть дети умирающие от всяких страшных неизлечимых заболеваний, есть парализованные, есть в коме, есть слепоглухонемые... :-| цените то что имеете в общем, поменьше жалуйтесь и побольше благодарите, а нам всем есть за что быть благодарным...
14 декабря 2023 года мне назначен штраф 4 тыс. руб. за одиночный пикет в Питере. Постановление об административном правонарушении пока не получила. Оно должно прийти по почте.
14 ноября 2023 года я стояла на крыльце главного корпуса СПб ГБУЗ «Бюро судебно-медицинской экспертизы». В руках был плакат формата А3 с текстом, что мне нужна честная экспертиза.
Меня задержали и увезли в отдел полиции. Сказали, что я нарушила постановление Правительства СПб «О мерах по противодействию распространения ковида в городе».
Но я решилась на пикет от отчаяния. Мне очень обидно и больно. Я выбрала это бюро, когда у себя в городе судилась с больницей и поликлиникой. Заплатила 114 тыс. руб. за экспертизу до её проведения. В итоге свои деньги потеряла. Убытки превысили 200 тыс. руб.
У меня вправимая грыжа живота. Пять лет назад в больнице делали плановую операцию. После выписки лечилась от нагноения в платной клинике. В поликлинике по месту жительства не смогли оказать помощь.
Гной из раны лил 16 дней. Некроз изуродовал рубец. Внутренние швы порвались, пока шёл суд. Кишка выпала под кожу.
Эксперты выставили меня виноватой. Придумали, что после выписки из больницы была неявка в поликлинику. Установили причинно-следственную связь между вымышленной неявкой и инфекцией. Заключили, что ухудшения состояния здоровья нет.
В повторной экспертизе отказано. В решение суда переписано враньё о неявке. Больница избежала ответственности. С поликлиники взыскан моральный вред 30 тыс. руб. Плюс судебные расходы 38 тыс. руб. Это 1/3 от цены экспертизы.
При обжаловании дошла до Верховного суда РФ, но безрезультатно. За исполнением решения не обращалась.
После судов написала письмо в бюро. Просила прокомментировать ложь в заключении экспертизы и вернуть деньги. Получила ответ, что они всё сделали правильно. У суда замечаний нет, а я - никто.
Написала отзывы в Яндексе и Google. Думала, руководство бюро на них отреагирует. Но нет.
В сентябре специально летала в Питер. Раньше в этом городе никогда не была. Хотела поговорить с экспертами. Меня принял заместитель начальника бюро по качеству экспертной работы. Покивал головой, пока я говорила, и указал на дверь.
От расстройства не было сил идти. Несколько часов сидела на крыльце бюро, глотая слёзы. Потом меня выгнали.
Есть ли шансы при обжаловании добиться отмены штрафа? К ответственности никогда не привлекалась. По какому основанию просить освободить от административной ответственности и прекратить производство по делу? Может, малозначительность?
Написать хорошее заключение эксперта - это не равнозначно успеху. Досадно, когда написано хорошо, но понять содержимое документа не может никто. Кроме самого эксперта, разумеется.
Разберём, на что нужно обращать внимание при чтении экспертного заключения. Эдакая мини-шпаргалка на пять минут вашего времени. Но зато потом станет намного легче разбираться, что же хотел сказать эксперт. И как найти слабые места в заключении.
Заключение эксперта - это итоговый документ, составляемый экспертом в ходе проведения экспертизы.
В нём эксперт рассказывает о вопросах, которые были поставлены судом.
Для краткости будем говорить именно о судах РФ, хотя экспертизу могут назначать и органы дознания, например. Много кто может и хочет использовать судебную экспертизу как инструмент ответа на сложные вопросы.
Эксперт в своём заключении рассказывает о ходе исследования. О применённых методах и инструментах также необходимо написать. В заключение эксперта обязательно добавляется фототаблица. Это многостраничный мини-документ с фотографиями объекта исследования, сделанными во время экспертизы, и их описаниями. Добавляется список литературы.
Грубо говоря, заключение эксперта - как книга. Со своим вступлением (вопросы), главами, кульминацией и развязкой. Если понять логику экспертного заключения один раз - затем с каждым разом будет всё легче.
Самое главное, разумеется, в конце - это выводы эксперта.
И очень часто в своей практике мы встречаемся с тем, что люди читают только начало экспертного заключения - вопросы. И конец - выводы. А стостраничный документ между этими двумя разделами пролистывается, как малозначимая вещь. Совершенно зря, друзья. Так делать не надо!
Итак, вот из чего состоит экспертное заключение.
Вводная часть.
Эксперт даёт подписку, что он предупреждён об уголовной ответственности за дачу ложного заключения (речь именно о судебной экспертизе).
Скажем по секрету, что между экспертами ведётся извечный спор. Подписка эксперта входит в вводную часть заключения или является отдельной его частью? Коллеги, мы считаем, что смысла такой спор не имеет. Подписка должна быть в экспертном заключении в обязательном порядке - вот это важно. А как её называть в теории пусть будет уделом учёных умов. Мы для простых людей определили подписку эксперта в вводную часть заключения. Чтобы не нагружать лишней информацией.
Далее идёт информация о квалификации, образовании, опыте работы эксперта. Это очень важный пункт! Искренне советуем всегда изучать информацию об эксперте. К сожалению, нам встречались случаи у коллег, когда ветеринар выполнял пожарно-техническую экспертизу. Или бухгалтер делал строительно-техническую экспертизу. Наши эксперты все с профильным образованием, опытом работы. Мы строго следим за этим.
Список используемой литературы, методик, использованных инструментов перечисляются экспертом в начале заключения.
Вопросы, поставленные перед экспертом на исследование, тоже указываются в вводной части.
Резюмируя, делаем вывод, что самая важная часть вводной части экспертного заключения - это образование, квалификация и опыт работы эксперта. А также подписка с предупреждением об уголовной ответственности. И обратите внимание, какая организация делала экспертизу. У нас согласно Пленума ВС РФ и ФЗ-73 до судебных экспертиз допускаются только государственные и негосударственные некоммерческие организации. Никаких ООО и ИП.
Исследовательская часть
В этой части есть свои стадии и правила.
стадия раздельного исследования.
Эксперта можно сравнить с певцом народных песен - о чём вижу, о том и пою. В этой части эксперт описывает, что он видит вокруг себя. Обычно здесь работает правило "от общего к частному". Вот я вижу комнату, в ней в левом углу - пятна жёлтого цвета на потолке, трещина на стене, идущая от потолка до самого пола. Окно выпадает из рамы. На полу под окном разорвано покрытие, видно бетонное основание.
Ну и всё в таком духе. Потом эксперт берёт каждую найденную трещину и начинает её описывать - какой она толщины, длины, где конкретно находится. Всё это максимально подробно фотографируется.
Или, например, почерковедческая экспертиза. Нам пришёл на исследование договор, подпись в котором нужно проверить. Соответственно, эксперт пишет - представлен документ на листах белого цвета. На третьем листе документа расположена подпись в графе "одаряемый". Далее эксперт максимально подробно рассказывает, что же он видит - какого цвета краситель использован, есть ли другие подписи. В общем, вот что видит эксперт, о том и должен написать.
стадия сравнительного исследования.
Эксперт уже описал, что он увидел. Теперь нужно сравнить увиденное с эталоном. Например, эксперты-строители обращаются к ГОСТам и СП. Их нормативы постоянно меняются - поэтому важно проследить, чтобы применённое СП (строительное правило) было действующим и не утратившим силу. И вот, выясняется, что вываливающееся окно - это нарушение важного ГОСТа. И разорванное покрытие на полу вовсе опасно для жизни, потому что в воздух выделяются ядовитые пары.
А эксперт-почерковед исследуемую подпись сравнивает с образцами. И начинает подробно рассказывать, какие признаки исследуются.
синтезирующая часть.
Тут эксперт рассказывает, что же он выявил. Можно сравнить эту часть с краткой резюмирующей подсказкой. Часто на практике эта часть ничем не отличается от выводов. Но читать эту часть нужно обязательно!
Расскажем историю из личного опыта. Нам на экспертизу пришёл документ, нужно было проверить давность его изготовления. В ходе исследования эксперт выявил, что документ подвергался тепловому воздействию. Грубо говоря - его поджарили в духовке, чтобы бумагу сделать жёлтой и похожей на старую.
Эксперт рассказал о таком воздействии именно в синтезирующей части заключения. По большому счёту, уже не важно, когда там документ был изготовлен - его пытались искусственно состарить. Фальсификация доказательства налицо.
Но в вопросах суда не было ни слова о том, оказывалось ли внешнее воздействие на документ. Поэтому в выводах о тепловом воздействии на документ эксперт не указывал. Вывод был исключительно о том, что заявленный возраст документа не соответствует фактическому. Но вот о подделке можно было бы узнать, если прочитать внимательно ход исследования.
Резюмируя, советуем обращать внимание на общую логику повествования. Заключения эксперта всегда должно быть логичным. Вы можете проследить движение, как если бы были на месте эксперта - вот общий вид, вот спускаемся на уровень ниже, и, наконец, подбираемся к деталям. Теперь эти нюансы сравним с образцом, как должно быть. Что мы видим? Ага, кратко опишем увиденное и выявленное.
Заключение эксперта должно быть всесторонним, объективным и обоснованным. Никакой отсебятины и личного мнения.
Выводы
Вот тут большинство людей и начинают знакомство в заключением эксперта, и заканчивают. Мы настоятельно советуем так не делать! В данной части эксперт даёт ответ на поставленный вопрос.
Какими бывают выводы:
категоричные. Либо да, либо нет.
Например, подпись в документе поставлена Ивановой А.А. Или, наоборот, не ею, а иным лицом.
вероятные. Вероятно да, вероятно нет.
Эксперты эти выводы не любят и стараются избегать. Во-первых, это не всегда помогает в решении поставленных задач экспертизы. Во-вторых, обосновать такой вывод сложно. Почему не получилось ответить категорично?
Но случаи бывают разные. И с такими выводами мы редко, но встречаемся. И чаще всего в почерковедческой экспертизе.
Эксперт обязательно должен рассказать, что помешало дать категоричный вывод.
Из практики. На почерковедческую экспертизу предоставили не оригинал документа, а его копию. В таком случае мы проверяем подпись. Например, она совпадает с образцами, и подпись выполнена Ивановой А.А. Но вот проверить документ на предмет технической подделки мы не можем. А вдруг эту подпись сначала передавили, и потом обвели? Поэтому дадим вероятный ответ: Вероятно, подпись выполнена Ивановой А.А. Но поскольку представлена копия документа, а не оригинал, то мы не можем дать категоричный ответ, так как невозможно провести проверку на предмет технической подделки.
не представляется возможным. Это самый-пресамый сложный вывод для эксперта.
Эксперты не боги. И бывает так, что ответить на поставленный вопрос не возможно. Чаще всего так происходит, если не дали все необходимые документы.
Или ещё пример - нельзя определить давность изготовления документа по заламинированному образцу.
Таких ситуаций бывает много. И дать обоснование, почему нельзя ответить на вопрос, порой сложнее, чем если бы ответили "да" или "нет". Плох тот эксперт, который просто напишет - не ответил потому, что не получилось. Хороший эксперт обязан рассказать, какие документы он запрашивал. Зачем они были ему нужны. Но ему документы не дали - поэтому ответить на вот этот вопрос не получится, так как нужная информация не известна. И так далее.
Не смог ответить - обоснуй, почему.
Резюмируя, призываем вас читать выводы внимательно. Они должны в полной мере соотноситься с поставленными вопросами. И если вдруг вывод не отвечает на поставленный вопрос - обязательно вернитесь к исследовательской части и поймите, почему так вышло. Обосновал ли эксперт свой вывод?
Приложение
В эту часть эксперт вносит фототаблицы (фотоиллюстрации), составленные во время исследования. Здесь же часто находятся дипломы эксперта (кстати, это ене обязательная часть экспертного заключения). Если к проведению экспертизы привлекалась лаборатория - то её протоколы тоже будут в этой части заключения. Но в целом дополнительные протоколы могут быть и не представлены, а переданы в суд по его запросу. Так тоже можно.
Эта часть заключения эксперта тоже важна. Но, как показывает наш опыт, если заключение выполнено хорошо, то с этой частью проблем не бывает.
Что мы имеем в итоге. Заключение эксперта нужно исследовать всё целиком, а не по частям. Мы понимаем, что, например, судьям порой физически не хватает времени на то, чтобы вникнуть в детали. Особенно когда заключение эксперта более 100 страниц текста. Но поверьте, это очень важно - изучить полностью всё.
Мы, кстати, скоро запускаем тренинг на тему того, как обращаться с судебной экспертизой. Будем разбирать, что такое экспертное заключение, как с ним работать. Будет много практики от наших экспертов. Разбор типовых ошибок, на что важно обратить внимание, как читать между строк - всё-всё расскажем.
Новости и практические занятия у нас обычно проходят в ТГ. Приглашаем подписаться, тут будем делиться длинными статьями и собирать ваши вопросы для будущих рассказов.
Взять с собой побольше вкусняшек, запасное колесо и знак аварийной остановки. А что сделать еще — посмотрите в нашем чек-листе. Бонусом — маршруты для отдыха, которые можно проехать даже в плохую погоду.
Поделюсь личным опытом и дам полезные советы, как избежать ошибок при покупке франшизы и куда вообще смотреть. За несколько лет, предшествующих этой истории, я накопил небольшой личный капитал на оказании услуг страхового агента. И стал думать, куда вложить часть накопленных денег, чтобы иметь альтернативный доход. Но случилось фиаско.
Есть доля истины в этих словах
Меня зовут Роман Юркин, я из Владивостока (Приморский край), ищу и вкладываюсь в разные небиржевые инструменты: прямые инвестиции в бизнес, долги предприятий, бизнес-займы, недвижимость и так далее. В общем, начинающий "Прямой инвестор" - делюсь здесь своим опытом, мыслями и рубрикой #разборка инвестпроектов, чтобы уберечь себя и подписчиков от потерь. Ниже - история одного из моих неудачных влож(ш)ений.
Введение
На дворе стоит начало 2019-го года. Изучаю варианты, где можно надёжно поднять денег (или ещё более надёжно - потерять). До введения пандемийных ограничений остаётся год, но об этом ещё никто не знает. Чёрный лебедь готовится расправить крылья...
Близость Владивостока к Азии определила то, что город в те годы оказался в буквальном смысле наводнён толпами туристов из Китая, Южной Кореи, Японии и в меньшей степени из прочих стран. Вот, например, что писал ТАСС в тогдашних заметках:
Число иностранных туристов, которые посетили Приморский край в 2018 году, составило около 770 тыс. человек. Это на 20% больше, чем годом ранее, сообщает во вторник пресс-служба краевой администрации.
ТАСС
Да и тенденция к росту турпотока была видна мне невооруженным взглядом, ведь и без статистики, выходя на улицу и прогуливаясь по центру относительно небольшого города с населением около 600 тысяч человек, в сезон - примерно с мая по октябрь - можно было наблюдать огромное число иностранцев.
Одна из видовых площадок Владивостока (правда, сейчас там стройка)
Видя, как местные бизнесмены зарабатывают на турпотоке, я решил, что и мне хочется откусить кусочек этого турпирога, и стал думать над конкретным направлением. Общепит? Нет, такого опыта у меня не было и бизнес слишком уж операционный - в него надо действительно уметь. Торговля туристическими товарами? Тоже много специфики и риск ошибиться с ассортиментом. Услуги проживания? Кажется, то что нужно. Нужна хорошая локация и уютная обстановка для привлечения клиентов, услуга в целом простая - ты просто предоставляешь человеку место (а не думаешь о том, не отравится ли он после твоей стряпни в кафе), а более широкое поле для поиска сотрудников (в отличие от тех же поваров) вроде бы упрощает осуществление такого бизнеса, - подумал я.
Поскольку самостоятельного опыта ведения подобных дел у меня не было, меня озарила гениальная (нет) мысль поискать франшизу хостелов. Стал изучать варианты, коих оказалось немало. В итоге, исходя из стоимости, условий, визуального оформления объектов и качества общения остановился на одном из предложений. Проверил, что по России было несколько (но немного) хостелов под брендом франшизы. Это отчасти меня подкупило. "Ребята опытные", - подумал я.
Конечно же, в коммерческом предложении был сплошной успешный успех и прочий полный вперёд: соблюдение международных стандартов Hosteling International, персональный куратор, маркетинговое продвижение, а также индивидуальный дизайн-проект под совместно выбранное помещение, обучение персонала и "поддержка на всех этапах бизнеса".
Сладкие речи
Договоры
После переговоров в конце февраля 2019 года мы подписали лицензионный договор (ошибка), по условиям которого я оплатил 300 000 рублей паушального взноса. Договор прислали почтой на подписание, а вместе с договором - ещё и брендированную флэшку. На неё были залиты разные документы, инструкции, бренд-бук и тому подобное. По договору это и есть те самые "ноу-хау", которые получает счастливый обладатель франшизы. И формально на этом обязанности франчайзера исполнены: ты получил тайное знание за 300к - вперёд. Это была самая дорогая флэшка в моей жизни.
Имейте в виду - по лицензионному договору формально вы приобретаете право использования некоей интеллектуальной собственности, собственно и всё. Получил флэшку с инструкциями и логотипом - дальше крутись, как хочешь. Франшиза же в правильном понимании - это не просто передача неких инструкций и логотипа, а совместный бизнес со взаимными обязательствами и ответственностью - и называется он менее популярным словосочетанием "коммерческая концессия" (глава 54 Гражданского кодекса РФ). Далеко не все франчайзеры готовы вести дела по таким договорам, ведь лицензионный договор хуже защищает франчайзи (покупателя франшизы) и не требует регистрации в ФИПС (Федеральный институт промышленной собственности).
После наших переговоров на местной доске объявлений Farpost (это популярный в Приморье аналог "Авито") появились два соседних интересных с точки зрения локации помещения общей площадью 221 кв. м. на первом этаже в трехэтажном доме 1918 года постройки на улице Пограничной, 6А - самый центр города вблизи набережной, ресторанов и прочих мест отдыха и скопления туристов. Предложил франчайзеру рассмотреть данное помещение.
Созвонился по поводу осмотра помещения. Заранее уточнил у франчайзера, какую информацию понадобится собрать и отправить им на согласование. Сделал подробную видеосъёмку, запросил планы помещений. Помещение было в состоянии, требующем ремонта - раньше в нём находился квест, волна популярности которых уже сходила на нет.
Одна из фотографий помещения. "Путь в светлое будущее"
1/3
И ещё несколько
Франчайзер ознакомился с собранными материалами, одобрил само помещение и локацию, после чего прислал информацию о примерной стоимости ремонта под их требования, исходя из собственного опыта работ на других объектах. И это было немаловажно, поскольку я ввязывался в эту затею в том числе и потому, что озвученная сумма была мне по силам. Понятно, что если нет нужной суммы для запуска объекта - то и начинать смысла бы не было.
И это тоже была ошибка - нужно было в нашем пусть даже лицензионном договоре указать, что данные заверения об обстоятельствах стоимости предстоящих ремонтных работ носят для франчайзи (то есть для меня) существенный характер на основании статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ. Это бы сильно упростило мне жизнь в последующем.
Получил форму договора аренды у владельца помещений и отправил персональному куратору на согласование. Единственная правка, которая была внесена в договор аренды: фамилия директора компании-арендодателя была исправлена с верной "Черес" на "Через", хотя правильная фамилия легко проверяется через ЕГРЮЛ и множество онлайн-сервисов, например, checko или rusprofile. Посмеялся. Но уже тогда от этой мелкой детали стало попахивать жареным. Чуете?
Ударили по рукам с арендодателем и подписали договоры аренды. Долгосрочные на пять лет, ведь я питал уверенность в завтрашнем дне (от слова "день" или "дно" - тогда я ещё не догадывался) и собирался заходить надолго. Но в целом данное желание было продиктовано тем, что помещение требовало ремонта и срок окупаемости по расчётам был больше года, а вкладываться в помещение с краткосрочной арендой до года - при таком раскладе, на мой взгляд, было рискованно. Почему договоры, а не договор - формально там было два соседних помещения, которые принадлежали разным юрлицам, хотя и аффилированным. Договоры аренды были заключены на моё юрлицо, а моя половинная часть госпошлины за регистрацию составила по 22 000 рублей за каждый договор, итого на госрегистрацию мной было затрачено 44 000 рублей. А вместе с внесением депозита по договору аренды - ушло 289 680 рублей.
Дизайн-прожекты и строители
Помещения требовали ремонта под стандарты франчайзера по его дизайн-проекту, а владелец помещения предоставил мне арендные каникулы на полтора месяца. После замера помещений и отправки актуального плана франчайзеру я ожидал получить проработанный и наиболее оптимальный проект. Ведь я ожидаю, что со мной работают профессионалы.
Надо было прислушаться к этому совету - eto znak
Когда я получил первый вариант планировки и план монтажно-демонтажных работ, я ох... как сильно был удивлён. В планах предлагалось осуществить демонтаж части оконных и дверных проёмов. А это - наружные несущие стены. В здании 1918 года постройки. В центре города. Ну, вы поняли. Думали ли люди головой, когда решили предложить затронуть несущие стены в старом здании, и осознавали ли, какие для согласования таких работ потребуются затраты времени и других ресурсов - для меня осталось вопросом.
Параллельно случился момент не менее интересный. Одно из помещений на 4 кровати было предложено сделать площадью 15 кв. м. Благо, я самостоятельно изучил ГОСТ Р 56184-2014 «Услуги средств размещения. Общие требования к хостелам», где в пункте 5.7.4 сказано, что должно быть предусмотрено не менее 4 кв. м. на одну кровать. То есть, в данном случае при 4 кроватях - это минимум 16 кв. м. На моё замечание о данном нарушении поступило предложение, спорящее по своей гениальности с общей теорией относительности, поэтому приведу в первозданном виде:
Мой вопрос
И их гениальный ответ. Прячьте лишние кровати от проверяющих органов. Можно, наверное, прям вместе со спящими постояльцами выкатить на улицу - мол, так и было. Главное не забыть приделать заранее к кроватям колёса.
И тут мне показалась детской забавой та оплошность с фамилией директора при согласовании договора аренды. Здесь уже сомнения в компетенции и адекватности этих товарищей становились серьёзнее. В итоге - планировку я рисовал им сам в пресвятом пейнте. На её основе и была в итоге сформирована конечная планировка объекта, в которой не затрагивалась ни одна из несущих конструкций и соблюдались требования к площади, а под финальную планировку был сделан дизайн-проект. Запах жареного усилился.
Мои каракули, чтобы сделать работу за "профессионалов". Я - художник, я так вижу.
Пригласил на осмотр помещения несколько ремонтно-строительных бригад. И по знакомствам, и с объявлений. Показал им дизайн-проекты и требования к материалам. Ушли считать сметы. В итоге ни одна из предварительных смет даже близко не была похожа по своей цифре на то значение, на которое меня ориентировал франчайзер при согласовании помещения и заключении лицензионного договора. Реальная стоимость ремонта оказалась в 3-5 раз выше озвученного.
И тут я снова ох... как сильно удивился. Во-первых, нужную в реальности сумму я был тратить не готов. Во-вторых, доходность объекта оставалась бы прежней, а расходная часть на запуск проекта окажется существенно выше, что уведёт срок окупаемости за горизонты разумного. Жареным уже не пахло. Им смердило.
Ну, и так, ради хохмы, ещё одна мякотка - внезапный сюрприз для франчайзера, что в доме не предусмотрена городская горячая вода. Театральные вздохи удивления, ахи и охи. Занавес. Узнать заранее все детали о помещении, важные для функционирования хостела, видимо, было нельзя. "Координально":
1/3
Претензия
Понял, что крепко влип. Желания начинать какие-либо ремонтные работы и вести бизнес с этой конторой у меня не было. По условиям договора аренды при его досрочном расторжении я должен был известить арендодателя заранее - за 3 месяца. Это означало, что хочешь не хочешь - нужно будет нести расходы на оплату аренды за всё это время, ведь отведённые полтора месяца арендных каникул истекали уже вот-вот и начнёт капать полный тариф. Провёл переговоры, объяснил ситуацию, мне пошли навстречу и расторгли договор по соглашению сторон. Но внесенные депозиты, конечно, удержали, что выглядело справедливым, ведь владельцу помещений придётся заново искать другого арендатора.
Мои вопросы о том, с какого потолка была взята стоимость ремонтных работ, где найти такие бригады и могут ли они сделать ремонт в моём городе - остались без ответа. Направил досудебную претензию, в ответ на которую мне сообщили, что договоры аренды я заключал самостоятельно, все требования ГОСТ мне следовало учесть самостоятельно, строительные бригады хотят на мне нажиться, а предоставляемые мне франчайзером модели "не являются императивными и могут быть изменены". Особенно порадовали рассуждения о моих фантазиях. Если коротко: до того, как ты заплатил - "полное сопровождение бизнеса", после оплаты - "думай сам".
Фантазии
Что ж, ладно, во избежание последствий собственных фантазий я обратился в независимую экспертную организацию, которая специализируется на вопросах в области строительства и ремонта. Мной были поставлены вопросы о том, какова стоимость предложенных работ по среднерыночным расценкам, а также соответствовали ли предложенные франчайзером планировки российским ГОСТам и СНиПам и было ли возможно в принципе оказывать услуги хостела в данном помещении.
Раз фантазия
Два фантазия
В итоге: стоимость ремонта по среднерыночным расценкам по мнению эксперта оказалась более чем втрое выше, что подтвердило моё мнение о заниженных цифрах от франчайзера, который вожделел получить 300 тысяч рублей паушального взноса. Кроме того, в данном помещении по выводам эксперта в принципе невозможно было оказание услуг хостела, поскольку отсутствовал доступ к вентиляционной шахте. А чтобы организовать вентиляцию - пришлось бы тянуть вентиляционные короба снаружи здания с согласия всех собственников помещений и при наличии разрешения от муниципалитета. Надо ли говорить, что это равнозначно "невозможно". И надо ли говорить, что франчайзер перед заключением договора аренды не потрудился предупредить меня, что нужно заранее узнать, а есть ли в помещении доступ к вентшахте.
Суд
Поскольку франчайзер находился в Москве, а оба участника лицензионного договора - юридические лица, исковое заявление по законодательству надлежало предъявить в Арбитражный суд г. Москвы. Это совпадало и с договорной подсудностью. Подыскал через сайт-агрегатор юриста. В итоге консультаций и обсуждений пришли к выводу, что следует подать иск о признании лицензионного договора недействительным как заключенного под влиянием заблуждения для того, чтобы вернуть и паушальный взнос 300 000 рублей, и взыскать убытки, понесенные на оплату аренды 289 680 рублей.
Судом было возбуждено производство по делу № А40-32721/2020. Забегая вперёд, скажу, что были пройдены все четыре инстанции вплоть до Верховного Суда РФ и везде был проигрыш. Вкратце выводы судов: договор всего лишь лицензионный, "ноу-хау" тебе передали, дальше крутись как знаешь, а то, что помещение было выбрано изначально неверно - не ответственность франчайзера, ты сам должен был обратить внимание на соблюдение ГОСТ и СНиП. По правде говоря, с мнением судов я согласился. Действительно, мне следовало быть осмотрительнее и сильнее выстроить собственную защиту на этапе заключения договора, ведь доказать заблуждение в коммерческих отношениях крайне проблематично. Кому интересно - с текстами судебных актов можно ознакомиться по кликабельной ссылке на номере дела.
Советы
Что рекомендую учесть, чтобы избежать подобных ситуаций и защитить себя:
Заключать не лицензионный договор (статья 1235 ГК РФ), а договор коммерческой концессии (глава 54 ГК РФ), который в большей степени соответствует понятию франшизы, ведь в данном случае законом прямо предусмотрено, что франчайзер обязан не просто передать "ноу-хау" на флэшке, но и несёт обязанности сопровождения своего франчайзи (статья 1031 ГК РФ), а также совместно несёт ответственность перед потребителями, если вдруг окажется 4 кровати на 15 кв. м. или выяснится, что в хостеле нет вентиляции (статья 1034 ГК РФ).
При заключении что лицензионного, что концессионного договора - включить в договор обстоятельства, из которых вы исходите при заключении сделки и которые считаете важными, обозначив их (статья 431.2 ГК РФ). Например, в моём случае это была стоимость ремонта помещения и соответствие помещения требованиям российского законодательства для размещения хостела, а также некоторые другие важные, но менее существенные заверения. Если бы я потребовал включить их в договор, то добиться возврата паушального взноса и возмещения убытков было бы куда проще.
В договор следует внести конкретные зоны ответственности и обязательства франчайзера, а также сроки их исполнения и санкции за нарушения, чтобы потом не вышло так: "Суд исходит из того, что, исходя из буквального толкования указанного пункта, предмета договора и предпринимательской цели, которой хотел достигнуть истец, ответчик обязался консультировать истца, однако не принимал на себя обязательства по проверке помещений под хостел на их соответствие ГОСТам". В общем, консультировать - не мешки ворочать.
"Доверяй, но проверяй". Как и думать своей головой. Нужно собирать максимальное количество информации и несколько мнений. В моём случае, к примеру, я мог бы договориться ещё до заключения договоров с владельцем помещений о приходе на объект нескольких строителей, чтобы понять хотя бы примерный бюджет затеи по ремонту помещений исходя из их состояния и местных расценок. Тогда, возможно, я бы заранее осознал, что указанная франчайзером цифра очень далека от реальности и даже не стал бы в это ввязываться. Так же как и понял бы, что помещение не соответствует требованиям ГОСТ для организации хостела, что позволило бы усомниться в квалификации франчайзера ещё до заключения договора аренды.
Проверять, так ли хорош бренд и нужен ли он вам в принципе. Франшиза прежде всего нужна для того, что воспользоваться силой и узнаваемостью бренда, что снимает часть вопросов потребителей на входе, а также чтобы опереться на реальный опыт организации и управления бизнесом. Если с франшизой сложнее, чем без неё - долой такую франшизу.
Потери
Итог моих расходов, не считая потери нервов и времени:
паушальный взнос 300 000 рублей
расходы на аренду 289 680 рублей
судебные госпошлины 29 794 рубля
юридические услуги 56 000 рублей
экспертиза 20 000 рублей
билеты на самолёт для участия в судебном заседании апелляционной инстанции 26 000 рублей
Итого 721 474 рубля
Отделался малой кровью, в общем. Получается, вышло даже к лучшему, что процесс не дошёл до ремонта и начала деятельности, ведь проработать было бы суждено в лучшем случае полсезона, а дальше началась бы пандемия... Так что случай вышел неоднозначным: без хэппи энда и с ним одновременно.
Дальше расскажу, как вложил сначала около 200 тысяч, а затем 2 миллиона рублей в фермерские магазины и что из этого вышло. А также о том, что как мы с товарищем вкинули на двоих около 9 миллионов в производственный стартап и к чему это привело... Также я веду телеграм-канал "Прямой инвестор", где рассказываю о реальном личном опыте, удачах и провалах, а также делаю #разборки инвестпроектов, дабы коллективным разумом уберечь себя и подписчиков от необдуманных вложений. Если заметка понравилась - поставьте лайк для продвижения публикации. До скорого!
Сегодня относил документы мировому судье Кировского района города Саратова. Все помощники и мелкие клерки в суде - девочки с ярко выраженными кавказскими корнями (как внешне, так и по ФИО) Ну, за редким исключением. Интересно, это везде так? И почему?
По вечерам мы с Эрнаном рассказывали друг другу истории из прошлого. Но в тот момент не было ни прошлого, ни будущего, все сливалось в серую массу.
Время в тюрьме ощущалось от звонка до звонка. Обычный разговор по телефону был очень важен. Потому что в остальном – полное отсутствие информации и изменений. Мы могли часами обсуждать сплетни о заключенных, в мельчайших подробностях, чтобы как-то заполнить эту сосущую пустоту.
Были моменты, когда накрывало – вспоминались фрагменты прошлого. И понимание того, что обычная жизнь недоступна, ты находишься как будто бы в коме, сильно высушивало. Оставались либо яркие моменты, либо тяжелые. А поводов для радости там практически не было. Поэтому цепляешься за любую эмоцию. Например, когда обыскивали камеры и всех выводили, в толпе чувствовалось единение. После все ходили, помогали друг другу наводить порядок, обнимались. В обычной жизни это было бы дико, а там – способом держаться.
Возможности общаться с женщинами там, естественно, не было. Женщины были закрыты в других корпусах. Я заметил, что на приват и вообще к заключенным приходили в основном невзрачные, не очень красивые женщины. Это еще одно отличие аргентинцев от русских. Женщины в России более преданные. Муж попал в тюрьму – она будет его поддерживать и ждать. Даже если она первая красавица. А здесь симпатичная женщина сразу начнет строить жизнь заново, никого не дожидаясь – у нее много других вариантов.
В дни визитов в тюрьму разрешали приходить родственникам. Им был позволен прямой контакт – они могли обняться, поцеловаться. На такие свидания приводили детей. И они могли 5-6 часов проводить в семейном кругу. В уличном патио корпуса был оборудован детский уголок, с качелями и горками.
Я думаю, это было важным событием и для заключенных, и для семьи. Дни визитов было регулярно, поэтому в среднем один день раз в неделю они могли проводить вместе. Иногда я задумывался: хотел бы я, чтобы в тюрьму приходили в гости мои дети? Как им можно было бы все объяснить? И понимал, что, да, мне бы очень хотелось их обнять. И наверное, мы с женой просто не стали бы им объяснять, что такое тюрьма.
Эрнана расстраивало, что жена не привозила детей. И говорила, что папа плохой, находится в плохом месте с плохими людьми. Это предвзятое отношение к тюрьме и заключенным… Когда-то и у меня оно было. Но, оказавшись в заключении, познакомившись в тюрьме с разными людьми, я изменил мнение. Каждый человек совершает в жизни ошибки. Кому-то чудом удается избежать последствий, но ошибки совершают все. И кто-то расплачивается за ошибки в тюрьме. Но от этого он не становится худшим человеком.
Я даже думаю, что в том павильоне, где я находился, большинство были лучше, чем люди на воле. Лучше, чем адвокаты. Да, там были мошенники, но и на воле много мошенников. Это прозвучит громко, но так и есть: в этом месте я видел лучших представителей Аргентины, собранных в одном пространстве.
Там был чувак, который организовывал вечеринки на тысячи человек. Его звали Родриго. Ему лет 60, но у него молодые глаза. Эрнан рассказывал, что до тюрьмы он активно встречался с молодыми девушками 25-лет, он сам, как ребенок, несмотря на возраст. Мы часто играли с ним в домино. Он загорался, так ему было интересно. Легко представить, что он был организатором фиест, тусовщик.
Или вот тот самый Хосе из Уругвая, с голубым вертолетом. У нас как-то произошел случай. Подошло время моего турно, я подошел, а он все еще разговаривал. Я показал жестами, мол – закругляйся. А он тычет в телевизор. Я не понял. Спросил у других заключенных, мне объяснили, что у него в прямом эфире сейчас берут интервью. То есть, он стоял в тюрьме перед старым аппаратом и в телефонную трубку отвечал на вопросы.
В павильоне было много известных людей. С которыми в обычной жизни просто так не пообщаешься. А я общался с ними ежедневно. И более того я сам производил на них впечатление. И это тоже было приятно. Поднимало самооценку. Когда ты видишь, что производишь впечатление на людей, которые были значимы по меркам Кордобы, Буэнос-Айреса, Аргентины.
И вот я оказался в новой реальности. Не понимал ничего, не только потому, что плохо говорил по-испански, но и потому что до конца не мог поверить, что все происходит наяву, а не в кошмарном сне.
Я был первым русским, попавшим в эту тюрьму. И меня сразу окружила толпа заключенных: расспрашивали про войну, про то, чем занимаюсь, почему оказался здесь. А потом ко мне подбежал Чарли. Мой первый знакомый в аргентинской тюрьме.
Он был пожилой, невысокого роста, худощавый и юркий. Аргентинец, с внимательным взглядом – он, казалось, следил за всем, что происходит вокруг. Чарли дождался, когда я проглочу безвкусный ужин и жестами пригласил идти за ним. Отвел меня в камеру, показал, где мне спать. Я уже не помню, как это вышло, но он устроил меня на соседней койке рядом со своей. То ли там в принципе одно свободное место было, то ли что. В общем, я устроился неподалеку от него.
В кино показывают, что в тюрьмах выдают спецодежду, костюмы, или специальные комбинезоны. Здесь ничего такого не было, каждый надевал свое. У меня оказалась футболка с надписью MMA UFC, но Чарли не дал мне ее надеть – объяснил, что это может спровоцировать других заключенных и довести до драки. Вообще, на одежду в тюрьме было много ограничений. Нельзя было носить черное, например. Или вещи с надписями – к ним могли придраться, и возник бы конфликт. Поэтому Чарли раздобыл для меня где-то однотонную футболку, и пришлось надеть ее.
Спальное место в камере представляло собой двухъярусную металлическую кровать, как в детской больнице или пионерлагере. В нашей камере было семь кроватей. Я, получается, занял последнее свободное место. Забегая вперед скажу, что бывали ситуации, когда мест не хватало, и новым заключенным приходилось спать на полу.
На моей металлической кровати был какой-то матрац. Старый, грязный. И одеяло – грубая-грубая шерсть, как валенки. Очень жёсткое. Грязное, с дырками. Чарли нашёл мне ещё одно одеяло. Я использовал в качестве подушки, обернув вокруг него свою куртку изнанкой наружу, чтобы можно было положить на него голову.
Время было около десяти вечера. Пришли полицейские с криками «Листа-листа!», что означает «перепись». Все заключенные собираются в камере, обе решетчатые двери закрывают. Затем, открывают одну, и выпускают всех в зал, где нужно построиться в шеренге. Идет перекличка, заключенные, кого отметили, могут вернуться в камеру. Так проходит тюремная перепись, два раза в день.
Я вернулся в камеру и Чарли попытался со мной заговорить. Быстро понял, что я плохо понимаю по-испански и старался говорить коротко, заменяя отдельные слова жестами. Рассказал мне, за что сидит. Он фармацевт, и по отдельным словам я понял, что у него произошёл конфликт с арендатором, который не платил деньги за жильё. Чарли его ударил, тот написал заявление в полицию и Чарли задержали.
Рассказал и про своих собак, у него пара ротвейлеров. Одного назвал Калинка, потому что очень любит русскую песню «Калинка-малинка».
Когда день закончился и все разбрелись по койкам, Чарли указал мне на трех персонажей. Это – старшие в нашей камере. Один из них большой афроамериканец. Плохо помню имена с того времени. Ещё один по виду такой… неоднократно судимый. А последний был из тех невыразительных людей, кого сложно отнести к какой-либо категории. Обычно такие бывают довольно опасными – их трудно запомнить.
Как только я прилег на койку, сразу провалился в сон. Всю ночь мне виделись какие-то яркие образы, персонажи, события. Я ничего не запомнил, но когда проснулся, подумал, что мои сны ночью были намного красивее, чем реальность, которая меня окружала. До тюрьмы не помню, когда последний раз видел сны, и сейчас снова перестал их видеть. А там, начиная с первой ночи, мне виделись люди, события – как альтернативная жизнь, которую проживал во сне.
В камерах были окна. Маленькие, как в подвалах. Местами стёкла разбиты. Снаружи решётка. Я очень боялся заболеть, потому что не понимал, как в тюрьме лечиться. Конец апреля, в Аргентине это осень. По ночам из окон сквозило, было холодно. Иногда ветер задувал прямо в камеру…
20 февраля 2018 года в этой больнице мне очень плохо сделали плановую операцию по поводу вправимой бедренной грыжи справа.
Грыжевое выпячивание появилось после травмы. Беременностей не было никогда.
После операции была сильная боль. Я хромала. Врачи говорили, это нормально, так как выполнена натяжная пластика по Бассини.
Протокол операции
Утром 22 февраля выписали. Сказали лечить рану зеленкой в выходные дни - 23, 24, 25 февраля (пятница, суббота, воскресенье).
Уходила из больницы, согнувшись и опираясь на руку отца.
В понедельник, 26 февраля, следовало явиться к хирургу в поликлинику.
Из выписного эпикриза
Пока лечилась дома, развилась инфекция. Появилась инфильтрация. Рана очищалась от некротических масс.
Это ятрогенное осложнение. Вред причинен в ходе операции.
Утром 26 февраля пришла в поликлинику. Хирург осмотрел рану и сказал лечиться самой до конца февраля. Потом прийти на прием.
Из акта страховой компании
В поликлинику больше не ходила. Через два дня пошла в платную клинику. Там сняли шов и разрезали рубец.
Потребовалось 16 дней, с 01 по 16 марта, чтобы с помощью перевязок, дренирования и рыхлой тампонады удалить гной. Чуть позже появились лигатурные свищи.
За экспертизу (СМЭ) нужно было заплатить 114 тысяч рублей до ее проведения, что я сделала.
Надеялась на честное заключение, так как ситуация ясная.
У меня нет заболеваний, кроме грыжи живота. Оперировалась впервые. Не пью, не курю. Возраст считается молодым. Худая. Сейчас индекс массы тела 17,2 кг/м2. На момент операции такой же.
Из предоперационного эпикриза
Но комиссия из трех экспертов обвинила меня в нарушении рекомендаций. Будто я после выписки не явилась в поликлинику для перевязки в субботу, 24 февраля. Это способствовало развитию инфекции.
Из заключения СМЭ
Неизвестно, откуда взялась неявка 24 февраля. Из выписного эпикриза исчезло указание, что явка должна быть 26 февраля.
Но в других документах это есть.
Из заключения СМЭ
Получается, неявка к хирургу 24 февраля возникла из ничего. С ее помощью отрицается ухудшение состояния здоровья после операции.
В иске жалуюсь, что выписали из стационара лечиться дома 23, 24, 25 февраля. Прошу взыскать с ГКБ № 4 компенсацию морального вреда и деньги за перевязки в платной клинике.
Судья же дословно переписал выводы экспертов, что я пропустила перевязку у хирурга 24 февраля. В результате иск потерял смысл.
Из решения суда
Мне отказано в требованиях, так как выявленные дефекты не состоят в причинно-следственной связи с осложнением.
В то же время эксперты установили причинно-следственную связь между вымышленной неявкой к хирургу и инфекцией. Но это, по оценке суда, не свидетельствует о порочности заключения.
Из решения суда
Дефекты
Якобы неявка к хирургу поликлиники отвлекает внимание от дефектов при выполнении операции в ГКБ № 4.
Они установлены независимыми экспертами. К ним я обратилась сама. Суды отклонили ходатайства о повторной экспертизе.
Например, в протоколе нет данных об обработке операционного поля перед вмешательством.
Обработка могла не делаться. Но это не причина воспаления раны. Так заключила судебно-медицинская экспертиза.
На самом деле отсутствиеобработки операционного поля - прямой путь к инфекции.
Из независимого заключения
В протоколе не указано, какой шовный материал был при зашивании раны. Об этом первая экспертиза умолчала.
Некачественныенити могли способствовать нагноению.
Из независимого заключения
Главныйдефект в том, что сделана неизвестная операция.
О пластике в протоколе одна фраза ни о чем, что ушит грыжевой дефект по Бассини. Почему была хромота, осталось тайной.
Главный врач разъяснил, что укрепили заднюю стенку пахового канала. Больше ничего. Но так делают при паховой грыже. У меня бедренная.
Из заключения СМЭ
Такимобразом, кожа разрезалась для лечения непонятно какого заболевания.
За операцию ГКБ № 4 получила от страховой компании 14 тысяч рублей. В такую же сумму мне обошлось платное лечение, чтобы избавиться от гноя и добиться заживления.
Из независимого заключения
Печальныеитоги
Пока судилась, порвалось несколько внутренних швов. Каждый раз я загибалась от боли. Вскоре под кожей, где рубец, появилось выпячивание как до операции. Вправляется, если лечь на спину.
Полупустой протокол операции не позволяет что-либо установить, впрочем, как и опровергнуть.
Из независимого заключения
Решение суда с фантазиями о неявке оставлено без изменения. Год потратила на обжалование. Дошла до Верховного суда РФ. Мои доводы никого не интересуют. Они направлены на переоценку доказательств.
Из определения Верховного Суда РФ
Поликлиника
Вторым ответчиком была Городская поликлиника № 7. Просила взыскать с нее компенсацию морального вреда.
В поликлинике в мою карту вносили ложные записи, что их хирург лечил меня несколько дней и снял шов. Однако я была у него только один раз.
Кроме того, выявлены дефекты при оказании помощи. Главные из них: 26 февраля не проведено дренирование раны и не назначены ежедневные перевязки в поликлинике.
Из заключения СМЭ
Дефекты не привели к ухудшению состояния здоровья. Таков вывод судебно-медицинской экспертизы. Он противоречит материалам дела. Но позволил обесценить страдания в 10 раз.
Судвзыскал с поликлиники компенсацию морального вреда 30 тысяч рублей. Плюс судебные расходы 38 тысяч рублей из заявленных 116 тысяч.
Из решения и определения суда
Финал
Общая сумма моих издержек превысила 170 тысяч рублей. Я осталась в большом минусе. Наслушалась унижений в суде.
За исполнением решения и определения не обращалась. Исполнительные листы не просила.
Тяжело смириться с враньем, так как жизнь одна.
После Верховного Суда РФ переписывалась с бюро. Думала, у экспертов совесть проснется и они вернут деньги, но нет. Отказ объяснили тем, что от суда нареканий не поступало.
Также мне отказано в выдаче прошитой и заверенной копии заключения экспертизы.
Заплатила 114 тысяч рублей. В заключении речь о моем здоровье. Но у меня только кривые копии из дела.
Жалею, что выбрала это бюро.
Решение, Мотовилихинский районный суд г. Перми, дело № 2-110/2020.