GaroldBarsukov

Машино-место – это предназначенная исключительно для размещения транспортного средства индивидуально-определенная часть здания или сооружения, которая не ограничена либо частично ограничена строительной или иной ограждающей конструкцией и границы которой описаны в установленном законодательством о государственном кадастровом учете порядке. На машино-место должен быть документ о праве собственности с указанием правообладателя данного объекта.

Понятие (термин) машино-место

Понятие машино-места как объекта капитального строительства было введено Федеральным законом от 03.07.2016 № 315-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» путем дополнения статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации пунктом 29, в соответствии с которым машино-местом признается «предназначенная исключительно для размещения транспортного средства индивидуальноопределенная часть здания или сооружения, которая не ограничена либо частично ограничена строительной или иной ограждающей конструкцией и границы которой описаны в установленном законодательством о государственном кадастровом учете порядке».

В свою очередь, жилищным законодательством устанавливается правовой режим машино-места как части нежилого помещения в МКД, предназначенного для размещения транспортных средств, в целях урегулирования порядка поставки в это нежилое помещение коммунальных ресурсов.

В соответствии с частью 6 статьи 15 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) машино-место признается объектом жилищных прав в составе МКД в случае, когда он является неотъемлемой конструктивной частью МКД.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 № 1498 (далее – постановление от 26.12.2016 № 1498) абзац двенадцатый пункта 2 Правил ПКУ изложен в новой редакции, 5 предусматривающей, что к нежилым помещениям в МКД в названных Правилах приравниваются части МКД, предназначенные для размещения транспортных средств (машино-места, подземные гаражи и автостоянки, предусмотренные проектной документацией).

Поскольку согласно «ГОСТ Р 51929-2014. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами.

Термины и определения», утвержденному и введенному в действие приказом Росстандарта от 11.06.2014 № 543-ст, многоквартирным домом признается оконченный строительством и введенный в эксплуатацию надлежащим образом объект капитального строительства, представляющий собой объемную строительную конструкцию, имеющую надземную и подземную части, машино-места входят в состав МКД и подпадают под установленные жилищным законодательством правила предоставления коммунальных услуг только в том случае, когда они являются неотъемлемой конструктивной частью МКД (частью 6 статьи 15 ЖК РФ), предусмотренной проектной документацией МКД (абзац двенадцатый пункта 2 Правил ПКУ).

Ввиду того, что к нежилым помещениям в МКД относятся указанные в проектной или технической документации на МКД либо в электронном паспорте МКД помещения, которые не являются жилыми помещениями и не включены в состав общего имущества собственников помещений в МКД (абзац двенадцатый пункта 2 Правил ПКУ), машино-места как части МКД, предназначенные для размещения транспортных средств, не входят в состав общего имущества собственников помещений в МКД.

Минимальные/максимальные размеры машино-места

Приказом Росреестра от 23.07.2021 N П/0316 "Об установлении минимально допустимых размеров машино-места" установлено, что минимально допустимые размеры машино-места составляют 5,3 x 2,5 м.

Ранее действовавший Приказ Минэкономразвития России от 07.12.2016 N 792 "Об установлении минимально и максимально допустимых размеров машино-места" определял также максимально допустимые размеры машино-места, которые составляли 6,2 x 3,6 м.

С 28.10.2021 максимально допустимый размер машино-места не ограничивается (пп. "б" п. 22 ст. 1 Федерального закона от 30.04.2021 N 120-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации недвижимости" и отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Изменения в законодательстве в части поставки коммунальных услуг

Одновременно с отнесением машино-мест к нежилым помещениям в МКД постановлением от 26.12.2016 № 1498 с 01.01.2017 был изменен порядок поставки в нежилое помещение в МКД холодной воды, горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии, газа, а также отведения сточных вод.

До издания указанного постановления соответствующие коммунальные услуги предоставлялись собственникам и пользователям помещений (жилых и нежилых) в МКД на основании договоров, заключаемых с управляющими организациями либо с созданными в МКД товариществом собственников жилья, жилищным, жилищностроительным или иным специализированным потребительским кооперативом (пункт 9 Правил ПКУ), которые, в свою очередь, в качестве исполнителей коммунальных услуг приобретали у ресурсоснабжающих организаций коммунальные ресурсы в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям (пункт 13 Правил ПКУ). При этом собственники нежилых помещений в МКД имели право в целях обеспечения своих помещений коммунальными ресурсами заключать договоры холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения) непосредственно с ресурсоснабжающими организациями (пункт 18 Правил ПКУ).

Таким образом, введенное в действие с 01.01.2017 изменение правового режима поставки коммунальных ресурсов в нежилые помещения в МКД в силу прямого указания Правил ПКУ не распространяется на нежилые помещения, предназначенные для размещения транспортных средств (машино-места, подземные гаражи и автостоянки).

Изложенное означает, что при издании постановления от 26.12.2016 № 1498 в отношении этих нежилых помещений фактически был сохранен ранее действовавший порядок поставки холодной воды, горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии, газа, а также отведения сточных вод.

Следовательно, собственники являющихся неотъемлемой конструктивной частью МКД машино-мест не обязаны после 01.01.2017 заключать непосредственно с ресурсоснабжающими организациями договоры в целях поставки холодной воды, горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии и газа, а также отведение сточных вод (то есть, фактически оплачивают указанное в УК, с учетом принято решения на общем собрании участников, однако, учитывая финансовую нестабильность УК, то многие ресурсоснабжающие организации все равно напрямую заключают договоры с потребителями, т.к. это не запрещено законом).

Вышеуказанное в полном объеме поддерживается Решением Арбитражного суда Тверской области от 11.09.2023 по делу А66-13487/2019 (неоднократно судебные акты изменялись, но после возврата дела из Верховного суда, суд первой инстанции принял окончательное решение, которое в дальнейшем не обжаловалось).

Права и обязанности собственника машино-места

Применительно к многоквартирному дому собственник машино-места обладает такими же правами, как и собственник жилого или нежилого помещения. Собственник машино-места указывается в реестре собственников, обязанность ведения которого возлагается законом на управляющую домом организацию. Кроме того, собственник машино-места вправе принимать участие в общих собраниях, получать в установленные сроки информацию, состав которой (подлежащий раскрытию) определен в законе.

Нормативное обоснование в части обязанности оплаты электричества за машино-место

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как осуществляется оплата, при отсутствии приборов учета потребления

В соответствии с п. 43 Правил (Постановление Правительства РФ от 06.05.2011 N 354) предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354, объем потребляемых в помещении, отведенном в многоквартирном доме под машино-места, электрической энергии, холодной воды и горячей воды, объем отводимых сточных вод определяется исходя из показаний приборов учета соответствующего коммунального ресурса, установленных в целях раздельного учета потребления коммунальных ресурсов в этом помещении, а при их отсутствии исходя из площади указанного помещения и норматива потребления холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Указанный объем электрической энергии, холодной воды и горячей воды, а также сточных вод распределяется между собственниками машино-мест пропорционально количеству машино-мест, принадлежащих каждому собственнику. При этом при отсутствии приборов учета электрической энергии, холодной воды и горячей воды, установленных в целях раздельного учета потребления коммунальных ресурсов в этом помещении, размер платы для собственников машино-мест определяется с применением повышающего коэффициента к соответствующему нормативу потребления коммунального ресурса, величина которого принимается равной 1,5.

Обязанность по уплате теплоснабжения за машино-место

В соответствии с положениями ст. ст. 30 ч. 3, 154, 157, 158 Жилищного кодекса РФ, п. 1 ст. 544, ст. 210 Гражданского кодекса РФ усматривается обязанность собственников помещений многоквартирного дома по оплате услуги теплоснабжения жилого дома.

В состав общего имущества включается внутридомовая система отопления, состоящая из стояков, обогревающих элементов, регулирующей и запорной арматуры, коллективных (общедомовых) приборов учете тепловой энергии, а также другого оборудования, расположенного на этих сетях (п. 6 Правил N 491, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 г. "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме), с помощью которой в МКД поддерживаются на заданном уровне нормативные параметры воздухообмена, температура воздуха в помещениях и комфортные условия проживания, а само здание защищается от негативного влияния температуры окружающей среды и влажности.

Согласно пп. "е" п. 4 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 г. N 354, коммунальная услуга по отоплению представляет собой подачу по централизованным сетям теплоснабжения и внутридомовым инженерным системам отопления тепловой энергии, обеспечивающей поддержание в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме, в помещениях, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, температуры воздуха, указанной в п. 15 приложения N 1 к этим Правилам.

Соответственно, предполагается, что собственники и иные законные владельцы помещений многоквартирного дома, обеспеченного внутридомовой системой отопления, подключенной к централизованным сетям теплоснабжения, потребляют тепловую энергию на обогрев принадлежащих им помещений через систему отопления, к элементам которой, по отношению к отдельному помещению, расположенному внутри многоквартирного дома, помимо отопительных приборов относятся полотенцесушители, разводящий трубопровод и стояки внутридомовой системы теплоснабжения, проходящие транзитом через такие помещения, а также ограждающие конструкции, в том числе плиты перекрытий и стены, граничащие с соседними помещениями, и через которые в это помещение поступает теплота ("ГОСТ Р 56501-2015. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги содержания внутридомовых систем теплоснабжения, отопления и горячего водоснабжения многоквартирных домов. Общие требования", введен в действие приказом Росстандарта от 30 июня 2015 N 823-ст).

Указанная презумпция может быть опровергнута отсутствием фактического потребления тепловой энергии, обусловленным, в частности, согласованным в установленном порядке демонтажем системы отопления помещения с переходом на иной вид теплоснабжения и надлежащей изоляцией проходящих через помещение элементов внутридомовой системы, а также изначальным отсутствием в помещении элементов системы отопления (неотапливаемое помещение).

Изложенный правовой подход соответствует судебной практике, отраженной в определениях Верховного Суда РФ N 308-ЭС18-25891 от 07.06.2019 г., N 309-ЭС18-21578 от 24.06.2019 г., а также в постановлении Конституционного Суда РФ N 56-П от 20.12.2018 г., в котором указано, что одним из условий возникновения обязанности собственника или пользователя отдельного помещения в многоквартирном доме, подключенном к централизованным сетям теплоснабжения, оплатить коммунальную услугу по отоплению является фактическое потребление поступающей в этот дом тепловой энергии для обогрева конкретного помещения при помощи подключенного к внутридомовой инженерной системе отопления внутриквартирного оборудования и (или) теплоотдачи от расположенных в помещении элементов указанной системы.

Таким образом, отказ собственника отдельного помещения в многоквартирном доме от оплаты коммунальной услуги по отоплению допускается только в случаях отсутствия фактического потребления тепловой энергии.

При этом стоит обратить внимание, что факт перекрытия подачи тепловой энергии в системе отопления автостоянки (закрытие задвижки), при предусмотренной проектом многоквартирного дома общей системы отопления и прохождения системы отопления жилой части дома через нежилое помещение автостоянки, круглогодичное соответствие температуры в подвальном помещении автостоянки нормативным требованиям, не свидетельствует о том, что автостоянка является неотапливаемым помещением.

Вышеуказанное нашло свое отражение в Определении Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20.02.2024 N 88-4056/2024 (УИД 76RS0015-01-2022-003065-42).

Необходимость перезаключения договора новой УК с РСО (ресурсоснабжающими организациями)

В случае, если РСО не заключили прямые договоры с потребителями, то новая УК заключает новые договоры (или вносит изменения в действующие, если она имеет несколько домов в указанном районе) с РСО, т.к.:

• собственники помещений в многоквартирном доме избрали способ управления - управление управляющей организацией, заключили с новой УК договор управления, в предмет которого входит предоставление им коммунальных услуг;

• сведения о многоквартирном доме внесены в реестр лицензий субъекта РФ применительно к этой новой управляющей организации;

• собственники помещений на общем собрании не принимали решение о заключении прямого договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг с ресурсоснабжающей организацией;

• управляющая организация как лицо, предоставляющее потребителям коммунальные услуги, является исполнителем коммунальных услуг, статус которого обязывает ее: заключать с ресурсоснабжающей организацией договоры о приобретении коммунальных ресурсов, используемых при предоставлении коммунальных услуг потребителям; оказывать коммунальные услуги того вида, которые возможно предоставить с учетом степени благоустройства многоквартирного жилого дома; требовать с потребителей внесения платы за потребленные коммунальные услуги;

• действующим нормативно-правовым регулированием в жилищной сфере установлена обязанность исполнителя по предоставлению собственникам коммунальных услуг и соответственно по заключению соответствующего договора с ресурсоснабжающими организациями;

• новая УК, обратившись к РСО с заявкой о включении в договоры ресурсоснабжения дополнительного МКД, реализовала волю собственников помещений в МКД - непосредственных потребителей коммунальных услуг на заключение УК от своего имени договоров с РСО.

Голосование по утверждению тарифов с УК/ТСЖ

Если в МКД не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный или иной специализированный кооператив (далее соответственно - ТСЖ, ЖК), размер платы за содержание жилого помещения устанавливается на срок не менее года решением общего собрания собственников помещений в МКД. При управлении МКД управляющей организацией решение принимается с учетом предложений управляющей организации, в которых должен содержаться расчет (смета) и обоснование размера платы за содержание жилого помещения (ч. 7 ст. 156 ЖК РФ; п. 31 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491).

Установление управляющей организацией платы за оказываемые услуги без соответствующего решения общего собрания собственников помещений МКД является незаконным (п. 8 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 4 (2021), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2022).

Размер обязательных платежей (взносов), связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, для членов ТСЖ или ЖК, а также для собственников помещений МКД, не являющихся членами указанных организаций, определяется органами управления ТСЖ (ЖК) на основе утвержденной сметы доходов и расходов на соответствующий год (ч. 8 ст. 156 ЖК РФ; п. 33 Правил N 491).

Компетенция общего собрания собственников помещений МКД

Общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме (МКД) является органом управления МКД и проводится путем обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, не реже одного раза в год. Как правило, общее собрание правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие собственники помещений или их представители, обладающие более чем 50% общего числа голосов, за исключением собраний, проводимых по вопросу перевода жилого помещения в нежилое, а также по вопросу включения многоквартирного дома в границы территории жилой застройки, подлежащей комплексному развитию, или об исключении многоквартирного дома из границ указанной территории и из проекта соответствующего решения (из решения) (ч. 1 ст. 44, ч. 1, 3, 3.2 ст. 45 ЖК РФ).

Обжалование решения общего собрания собственников

Общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме (далее - общее собрание) является органом управления многоквартирным домом (далее - МКД).

Если собственниками помещений в МКД не утвержден порядок уведомления об итогах общего собрания, то выписка из протокола общего собрания должна быть направлена каждому собственнику заказным письмом или вручена лично под подпись (Письмо Минстроя России от 22.03.2024 N 7391-ОГ/00).

Собственник помещения в МКД вправе обжаловать в суде решение, принятое общим собранием с нарушением требований ЖК РФ, если он не принимал участие в этом собрании или голосовал против принятия такого решения и если этим решением нарушены его права и законные интересы. Заявление об обжаловании может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда собственник узнал или должен был узнать о принятом решении, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для собственников. При этом суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование истца не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и принятое решение не повлекло за собой причинения убытков истцу (ч. 6 ст. 46 ЖК РФ; п. 5 ст. 181.4, п. 1 ст. 197 ГК РФ).

О своем намерении обратиться в суд необходимо заблаговременно уведомить в письменной форме иных собственников помещений в МКД, чтобы у них была возможность присоединиться к иску (п. 6 ст. 181.4 ГК РФ).

Перспективы по обжалованию решения общего собрания участников

Решение общего собрания собственников помещений (протокол общего собрания) признают недействительным с большей долей вероятности, если Собственник докажет:

• наличие пороков формы и содержания решения общего собрания, влекущих его недействительность (например, отсутствие кворума, необходимого для принятия решения, - протоколом об итогах регистрации, протоколом подсчета голосов, бюллетенем голосования, экспертными заключениями, журналом регистрации участников, актом счетной комиссии и т.п.)

• в случае, если решение оспаривается в связи с нарушением порядка созыва, подготовки и проведения собрания, правил составления протокола либо в связи с отсутствием у представителя полномочий - факт того, что Собственник не принимал участия в общем собрании или голосовал против оспариваемого решения, а также что решение влечет для него существенные неблагоприятные последствия (протоколом и т.п.)

• нарушение прав собственников проведением собрания и принятым решением (начисление дополнительных платежей, несение дополнительных расходов - квитанциями об оплате коммунальных услуг и т.п.)

Вышеуказанное, в частности, подтверждается судебной практикой: Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 02.04.2024 по делу N 88-8125/2024, 2-1028/2023; Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 18.05.2023 N 88-12074/2023; Определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 25.04.2023 по делу N 88-3643/2023; Определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 11.04.2023 N 88-7415/2023; Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 26.08.2020 N 88-11881/2020; Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 18.05.2020 N 88-6768/2020; Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 22.01.2020 по делу N 88-718/2020; Определение Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 23.12.2019 N 88-1151/2019.

Судом точно будет отказано если:

Имеет место быть наличие вступившего в законную силу судебного акта в признании оспариваемых решений недействительными отказано (Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 23.04.2020 N 88-10771/2020);

Собственником не доказано нарушение порядка созыва и проведения общего собрания. Кроме того, оспариваемые решения впоследствии подтверждены решением последующего собрания (Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 23.12.2019 N 88-2546/2019);

Собственником не доказано, что его голосование могло повлиять на принятие оспариваемого решения, допущенные нарушения являются существенными, нарушены его права и законные интересы (решение собрания повлекло для него убытки и т.п.) (Определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 17.05.2022 N 88-8889/2022;  Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 13.10.2021 N 88-23824/2021 по делу N 2-2579/2020).

Истек шестимесячный срок на обжалование, установленный ст. 181.4 ГК РФ (ст. 46 ЖК РФ) (Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 03.06.2020 по делу N 88-3917/2020; Определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 23.12.2019 N 88-1651/2019 по делу N 2-93/2019; Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 03.12.2019 N 33-26609/2019 по делу N 2-1332/2019; Апелляционное определение Московского городского суда от 18.09.2019 N 33-41457/2019; Апелляционное определение Московского городского суда от 20.06.2019 по делу N 33-26195/2019).

Для этого лицо, которое предоставляет персонал (исполнитель), должно заключить договор с заказчиком, а с направляемыми работниками - дополнительные соглашения к трудовым договорам.

Частные агентства занятости по общему правилу могут предоставлять работников любым юридическим лицам или ИП, но только в определенных случаях. Например, для замены сотрудницы, которая ушла в декрет.

Аутстаффинг, то есть заемный труд, - привлечение чужих работников для выполнения обязанностей на рабочих местах и под контролем вашей компании. Это запрещено. Исключение - предоставление труда работников частным агентством занятости (ст. ст. 56.1, 341.1 ТК РФ).

Другие организации могут предоставлять персонал только некоторым лицам, например, дочерним обществам.

В некоторых случаях заказчик, который решил привлечь сотрудников, обязан учесть мнение профсоюза.

Запрещен ли аутстаффинг в связи с запретом заемного труда?

Аутстаффинг не запрещен из-за запрета заемного труда. Закон допускает заключать договор о предоставлении труда персонала, если соблюдены требования ст. 18.1 Закона о занятости и гл. 53.1 ТК РФ. Они, в частности, касаются того, кто и как может предоставить персонал.

Если все эти требования соблюдены, полагаем, что не имеет значения, как стороны назвали свое соглашение - договор аутстаффинга, лизинга персонала или как-то иначе. Однако, чтобы не давать повода для спора, рекомендуем называть соглашение так, как оно названо в законе - договором о предоставлении труда работников (персонала). Термином аутстаффинг Трудовой кодекс РФ и Закон о занятости не оперируют.

Если договор о предоставлении персонала заключен с нарушением требований закона, то это заемный труд, который запрещен в силу ст. 56.1 ТК РФ.

Создание частного агентства

Частное агентство занятости может получить аккредитацию, только если (п. 6 ст. 18.1 Закона о занятости, п. 2 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129):

• его уставной капитал не менее 1 млн руб.;

• у него нет задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты РФ;

• его руководитель имеет высшее образование и стаж работы в области трудоустройства или содействия занятости населения в России не менее двух лет за последние три года;

• у его руководителя нет судимости за преступления против личности или в сфере экономики.

Чтобы получить аккредитацию, нужно представить (направить) в территориальный орган Роструда заявление о получении аккредитации, приложив к нему определенные документы (п. 3 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129).

Сведения об аккредитации вносятся также в специальный реестр на официальном сайте Роструда (п. 38 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129).

Если после получения аккредитации агентство перестанет соответствовать указанным требованиям, аккредитацию могут отозвать, а агентство исключить из реестра (п. 35 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129). Поэтому принимающей стороне (заказчику) рекомендуем убедиться в действительности аккредитации на момент заключения договора.

Вид и подвиды деятельности, которые необходимо выбрать при создании общества

Услуги, предоставляемые агентствами по трудоустройству;  услуги, предоставляемые агентствами по временному трудоустройству; услуги в области трудовых ресурсов по обеспечению персоналом.

Кто может предоставлять работников?

По закону, предоставлять персонал в аренду могут только частные агентства, которые прошли специальную аккредитацию в Роструде и соответствуют вышеуказанным критериям.

Помимо агентств занятости, предоставлять временный персонал могут и некоторые организации. Например, материнская организация дочерней или компании-стороны акционерного соглашения – друг другу.

Временный персонал: кто и в каких случаях?

Предоставление сотрудников другому работодателю может быть только временным – на срок не более 18 месяцев (ст.341.2 ТК РФ). Аренда персонала допускается только в случаях, если это:

1. Заведомо временная работа, связанная с расширением объема производства или объема услуг.

2. Замещение временно отсутствующего штатного сотрудника (декрет, болезнь, отбывание наказания в местах лишения свободы, работник является студентом).

3. Обслуживание и помощь по ведению домашнего хозяйства гражданам.

Брать временный персонал строго запрещено в случае:

• замены бастующих работников;

• выполнения работ в случае простоя, осуществления процедуры банкротства, введения режима неполного рабочего времени в целях сохранения рабочих мест при угрозе массового увольнения работников;

• замены работников, отказавшихся от выполнения обязанностей, в том числе из-за задержки зарплаты больше, чем на 15 дней;

• выполнения отдельных видов работ на объектах I и II классов опасности (перечень таких работ утвержден Приказом Минтруда России № 858н, Ростехнадзора № 455 от 11.11.2015);

• выполнения работ на местах, условия труда на которых отнесены к 3-й или 4-й степени вредности либо к особо опасным условиям труда;

• замещения тех работников, наличие которых является условием получения лицензии, условием членства в СРО или выдачи свидетельства о допуске к определенному виду работ;

• выполнения работ в качестве членов экипажей морских судов и судов смешанного (река – море) плавания.

Кто несет ответственность за персонал?

Поскольку главной причиной внесения поправок в Трудовой кодекс РФ была защита интересов работников, то у принимающей арендованный персонал компании ответственности за него стало больше:

1. С работником необходимо заключить специальное допсоглашение к его основному трудовому договору с указанием всех данных принимающей стороны (такого требования до 2016 года не было).

2. Получать «приемные» сотрудники должны не меньше, чем штатные сотрудники аналогичной должности и квалификации. Несмотря на то, что заработок оплачивает агентство, а не принимающая сторона, размер оклада напрямую влияет на стоимость предоставленного работника, поэтому экономить на зарплате внештатного персонала не получится.

3. Если персонал привлекается на вредные и опасные работы, то взносы также будут больше, а значит, агентство «заложит» эти взносы в стоимость предоставленного работника.

4. Несчастные случаи на производстве расследует фактический работодатель, а не агентство.

5. Ответственность за невыплату зарплаты «арендованным» работникам лежит на обоих работодателях – как на непосредственном, так и на агентстве. По умолчанию зарплату им должен «первичный» работодатель. Но если он по каким-то причинам не может рассчитаться с работниками, они могут потребовать оплату у той компании, в которой непосредственно трудились.

   Согласно Письму Минфина от 06.11.2008 N 03-03-06/8/618 зарплату, НДФЛ и страховые взносы за работников платит Исполнитель по договору аутстаффинга.

6. За нарушение ст.56.1 ТК РФ могут привлечь к административной ответственности по ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ.

Организация, в которой будут работать иностранцы по договору предоставления персонала, направлять уведомление в территориальный орган МВД России?!

Обязанность организации, в которой будут работать иностранцы по договору о предоставлении персонала, законом не предусмотрена.

Работодатель обязан направить уведомление в территориальный орган МВД России при заключении и прекращении (расторжении) трудовых договоров с иностранными гражданами (абз. 1 п. 8 ст. 13 Закона об иностранцах).

Однако при направлении иностранных работников по договору о предоставлении персонала трудовые отношения между этими работниками и стороной, их направившей, не прекращаются, а трудовые отношения между этими работниками и принимающей стороной не возникают. Сторона, принимающая работников по договору о предоставлении персонала, не становится для них работодателем. Работодателем для таких иностранных работников остается сторона, их направившая. Это следует из ч. 1, 2 ст. 341.1-4 ТК РФ.

Таким образом, организация, в которой будут работать иностранцы по такому договору, не должна направлять уведомление в территориальный орган МВД России.

Договор аутстаффинга (предоставления персонала) с иностранной компанией

Нормативно не установлен запрет на заключение такого договора с иностранной компанией, если она является принимающей стороной (заказчиком).

Частное агентство занятости или иное юридическое лицо может заключить его с иностранной компанией при условии соблюдения общих требований к его заключению.

Помимо того, юридическое лицо, подведомственное МИД России и уполномоченное им на осуществление деятельности по временному направлению работников по договору о предоставлении труда работников (персонала), может направлять работников, например, в расположенные в РФ международные организации и их представительства.

Заключить указанный договор с иностранной компанией возможно и в случае, если она является направляющей стороной (исполнителем). Это допускается только при соблюдении требований ст. 341.3 ТК РФ (например, принимающая сторона является аффилированным лицом по отношению к этому иностранному юрлицу). Такое ограничение объясняется тем, что иностранная компания не может быть ЧАЗ, поскольку оно должно быть зарегистрировано в РФ (п. 1 ст. 341.1-1 ТК РФ).

При заключении договора предоставления персонала нужно учитывать запреты, установленные для направления работников для работы по такому договору. Это следует из ст. 341.1-3 ТК РФ.

Несчастный случай с «чужим» работником

Несчастный случай с "чужим" работником, направленным для работы у принимающей стороны и участвовавшим в ее производственной деятельности, должна расследовать комиссия, образованная принимающей стороной. В ее состав должен войти представитель работодателя, направившего работника. Независимо от того, будет ли представитель присутствовать при расследовании, на сроки его проведения — это влиять не должно. К таким выводам можно прийти из анализа ч. 5 ст. 229, ст. 341.4 ТК РФ.

Немного судебной практики:

Суд не признал заемным трудом временное направление работников в аффилированные организации по соглашению о предоставлении услуг: Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07.07.2020 по делу N 88-14758/2020

Суд не применил субсидиарную ответственность к стороне, принимающей персонал: Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 09.02.2022
N 88-1508/2022

Суд не установил трудовых отношений с принимающей стороной работника: Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26.09.2024 N 88-24143/2024 (УИД 77RS0033-02-2023-003892-40)

Суд признал договор срочным (заключен на определенный срок): Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 27.02.2024 по делу N 88-4064/2024 (УИД 77RS0032-02-2022-009409-16)

Суд взыскал моральный вред при наступлении несчастного случая на производстве со стороны направившей работника: Определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 19.12.2024 N 88-22628/2024 (УИД 72RS0020-01-2024-000226-84)

Для этого лицо, которое предоставляет персонал (исполнитель), должно заключить договор с заказчиком, а с направляемыми работниками - дополнительные соглашения к трудовым договорам.

Частные агентства занятости по общему правилу могут предоставлять работников любым юридическим лицам или ИП, но только в определенных случаях. Например, для замены сотрудницы, которая ушла в декрет.

Аутстаффинг, то есть заемный труд, - привлечение чужих работников для выполнения обязанностей на рабочих местах и под контролем вашей компании. Это запрещено. Исключение - предоставление труда работников частным агентством занятости (ст. ст. 56.1, 341.1 ТК РФ).

Другие организации могут предоставлять персонал только некоторым лицам, например, дочерним обществам.

В некоторых случаях заказчик, который решил привлечь сотрудников, обязан учесть мнение профсоюза.

Запрещен ли аутстаффинг в связи с запретом заемного труда?

Аутстаффинг не запрещен из-за запрета заемного труда. Закон допускает заключать договор о предоставлении труда персонала, если соблюдены требования ст. 18.1 Закона о занятости и гл. 53.1 ТК РФ. Они, в частности, касаются того, кто и как может предоставить персонал.

Если все эти требования соблюдены, полагаем, что не имеет значения, как стороны назвали свое соглашение - договор аутстаффинга, лизинга персонала или как-то иначе. Однако, чтобы не давать повода для спора, рекомендуем называть соглашение так, как оно названо в законе - договором о предоставлении труда работников (персонала). Термином аутстаффинг Трудовой кодекс РФ и Закон о занятости не оперируют.

Если договор о предоставлении персонала заключен с нарушением требований закона, то это заемный труд, который запрещен в силу ст. 56.1 ТК РФ.

Создание частного агентства

Частное агентство занятости может получить аккредитацию, только если (п. 6 ст. 18.1 Закона о занятости, п. 2 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129):

• его уставной капитал не менее 1 млн руб.;

• у него нет задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты РФ;

• его руководитель имеет высшее образование и стаж работы в области трудоустройства или содействия занятости населения в России не менее двух лет за последние три года;

• у его руководителя нет судимости за преступления против личности или в сфере экономики.

Чтобы получить аккредитацию, нужно представить (направить) в территориальный орган Роструда заявление о получении аккредитации, приложив к нему определенные документы (п. 3 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129).

Сведения об аккредитации вносятся также в специальный реестр на официальном сайте Роструда (п. 38 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129).

Если после получения аккредитации агентство перестанет соответствовать указанным требованиям, аккредитацию могут отозвать, а агентство исключить из реестра (п. 35 Правил аккредитации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.09.2018 N 1129). Поэтому принимающей стороне (заказчику) рекомендуем убедиться в действительности аккредитации на момент заключения договора.

Вид и подвиды деятельности, которые необходимо выбрать при создании общества

Услуги, предоставляемые агентствами по трудоустройству;  услуги, предоставляемые агентствами по временному трудоустройству; услуги в области трудовых ресурсов по обеспечению персоналом.

Кто может предоставлять работников?

По закону, предоставлять персонал в аренду могут только частные агентства, которые прошли специальную аккредитацию в Роструде и соответствуют вышеуказанным критериям.

Помимо агентств занятости, предоставлять временный персонал могут и некоторые организации. Например, материнская организация дочерней или компании-стороны акционерного соглашения – друг другу.

Временный персонал: кто и в каких случаях?

Предоставление сотрудников другому работодателю может быть только временным – на срок не более 18 месяцев (ст.341.2 ТК РФ). Аренда персонала допускается только в случаях, если это:

1. Заведомо временная работа, связанная с расширением объема производства или объема услуг.

2. Замещение временно отсутствующего штатного сотрудника (декрет, болезнь, отбывание наказания в местах лишения свободы, работник является студентом).

3. Обслуживание и помощь по ведению домашнего хозяйства гражданам.

Брать временный персонал строго запрещено в случае:

• замены бастующих работников;

• выполнения работ в случае простоя, осуществления процедуры банкротства, введения режима неполного рабочего времени в целях сохранения рабочих мест при угрозе массового увольнения работников;

• замены работников, отказавшихся от выполнения обязанностей, в том числе из-за задержки зарплаты больше, чем на 15 дней;

• выполнения отдельных видов работ на объектах I и II классов опасности (перечень таких работ утвержден Приказом Минтруда России № 858н, Ростехнадзора № 455 от 11.11.2015);

• выполнения работ на местах, условия труда на которых отнесены к 3-й или 4-й степени вредности либо к особо опасным условиям труда;

• замещения тех работников, наличие которых является условием получения лицензии, условием членства в СРО или выдачи свидетельства о допуске к определенному виду работ;

• выполнения работ в качестве членов экипажей морских судов и судов смешанного (река – море) плавания.

Кто несет ответственность за персонал?

Поскольку главной причиной внесения поправок в Трудовой кодекс РФ была защита интересов работников, то у принимающей арендованный персонал компании ответственности за него стало больше:

1. С работником необходимо заключить специальное допсоглашение к его основному трудовому договору с указанием всех данных принимающей стороны (такого требования до 2016 года не было).

2. Получать «приемные» сотрудники должны не меньше, чем штатные сотрудники аналогичной должности и квалификации. Несмотря на то, что заработок оплачивает агентство, а не принимающая сторона, размер оклада напрямую влияет на стоимость предоставленного работника, поэтому экономить на зарплате внештатного персонала не получится.

3. Если персонал привлекается на вредные и опасные работы, то взносы также будут больше, а значит, агентство «заложит» эти взносы в стоимость предоставленного работника.

4. Несчастные случаи на производстве расследует фактический работодатель, а не агентство.

5. Ответственность за невыплату зарплаты «арендованным» работникам лежит на обоих работодателях – как на непосредственном, так и на агентстве. По умолчанию зарплату им должен «первичный» работодатель. Но если он по каким-то причинам не может рассчитаться с работниками, они могут потребовать оплату у той компании, в которой непосредственно трудились.

   Согласно Письму Минфина от 06.11.2008 N 03-03-06/8/618 зарплату, НДФЛ и страховые взносы за работников платит Исполнитель по договору аутстаффинга.

6. За нарушение ст.56.1 ТК РФ могут привлечь к административной ответственности по ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ.

Организация, в которой будут работать иностранцы по договору предоставления персонала, направлять уведомление в территориальный орган МВД России?!

Обязанность организации, в которой будут работать иностранцы по договору о предоставлении персонала, законом не предусмотрена.

Работодатель обязан направить уведомление в территориальный орган МВД России при заключении и прекращении (расторжении) трудовых договоров с иностранными гражданами (абз. 1 п. 8 ст. 13 Закона об иностранцах).

Однако при направлении иностранных работников по договору о предоставлении персонала трудовые отношения между этими работниками и стороной, их направившей, не прекращаются, а трудовые отношения между этими работниками и принимающей стороной не возникают. Сторона, принимающая работников по договору о предоставлении персонала, не становится для них работодателем. Работодателем для таких иностранных работников остается сторона, их направившая. Это следует из ч. 1, 2 ст. 341.1-4 ТК РФ.

Таким образом, организация, в которой будут работать иностранцы по такому договору, не должна направлять уведомление в территориальный орган МВД России.

Договор аутстаффинга (предоставления персонала) с иностранной компанией

Нормативно не установлен запрет на заключение такого договора с иностранной компанией, если она является принимающей стороной (заказчиком).

Частное агентство занятости или иное юридическое лицо может заключить его с иностранной компанией при условии соблюдения общих требований к его заключению.

Помимо того, юридическое лицо, подведомственное МИД России и уполномоченное им на осуществление деятельности по временному направлению работников по договору о предоставлении труда работников (персонала), может направлять работников, например, в расположенные в РФ международные организации и их представительства.

Заключить указанный договор с иностранной компанией возможно и в случае, если она является направляющей стороной (исполнителем). Это допускается только при соблюдении требований ст. 341.3 ТК РФ (например, принимающая сторона является аффилированным лицом по отношению к этому иностранному юрлицу). Такое ограничение объясняется тем, что иностранная компания не может быть ЧАЗ, поскольку оно должно быть зарегистрировано в РФ (п. 1 ст. 341.1-1 ТК РФ).

При заключении договора предоставления персонала нужно учитывать запреты, установленные для направления работников для работы по такому договору. Это следует из ст. 341.1-3 ТК РФ.

Несчастный случай с «чужим» работником

Несчастный случай с "чужим" работником, направленным для работы у принимающей стороны и участвовавшим в ее производственной деятельности, должна расследовать комиссия, образованная принимающей стороной. В ее состав должен войти представитель работодателя, направившего работника. Независимо от того, будет ли представитель присутствовать при расследовании, на сроки его проведения — это влиять не должно. К таким выводам можно прийти из анализа ч. 5 ст. 229, ст. 341.4 ТК РФ.

Немного судебной практики:

Суд не признал заемным трудом временное направление работников в аффилированные организации по соглашению о предоставлении услуг: Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07.07.2020 по делу N 88-14758/2020

Суд не применил субсидиарную ответственность к стороне, принимающей персонал: Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 09.02.2022
N 88-1508/2022

Суд не установил трудовых отношений с принимающей стороной работника: Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26.09.2024 N 88-24143/2024 (УИД 77RS0033-02-2023-003892-40)

Суд признал договор срочным (заключен на определенный срок): Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 27.02.2024 по делу N 88-4064/2024 (УИД 77RS0032-02-2022-009409-16)

Суд взыскал моральный вред при наступлении несчастного случая на производстве со стороны направившей работника: Определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 19.12.2024 N 88-22628/2024 (УИД 72RS0020-01-2024-000226-84)

II. К рекламе не относят:

1. Нанесение логотипов или товарных знаков на сувенирную продукцию и одежду, если такая продукция используется юридическим лицом (его сотрудниками) для внутренних нужд в рамках организации работы компании и выполнения ее основных задач.

Данная информация не осуществляет функций по распространению рекламы, равно как и не передает такую продукцию сотрудникам в рекламных целях, однако обеспечивает организацию работы юридического лица.

Исключение: При изготовлении сувенирной продукции (например, ручек) для использования в качестве канцелярских товаров, или спецодежды, униформы юридическое лицо и распространение такой продукции среди неопределенного круга лиц, в том числе в качестве подарков контрагентам, потребителям, может являться основанием для признания таких акций по распространению как рекламы.

2. сведения, указывающие на товар или его производителя, размещенные:

- непосредственно на официальных бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, в сети Интернет при указании доменного имени;

- на фирменной одежде, а также на утвари (бокалах, скатертях, пепельницах, салфетках, кранах, стойках баров, холодильниках и тому подобном), используемой при обслуживании в местах продажи товаров, если это связано с оформлением мест продажи, а также в местах производства и на выставках.

3. Информация, содержащая одинаковый набор сведений об организациях и производимых или реализуемых ими товарах (оказываемых услугах), сгруппированная по определенным рубрикам, размещенная на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", представляющем собой каталог, носит справочно-информационный характер, поскольку направлена на извещение потребителей о существовании того или иного товара (услуги), предлагаемых к продаже.

При размещении кратких информационных сведений такая задача, стоящая перед рекламой, как информирование и поддержание интереса к конкретному юридическому лицу и его товару, не выполняется, поскольку подобная информация, размещенная среди таких же однородных сведений многих юридических лиц, не позволяет выделить какое-либо одно лицо, товар и сформировать к нему интерес.

4. Единообразная информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте владельца агрегатора информации о товарах (услугах), а также страницах владельца агрегатора информации о товарах (услугах) в социальных сетях в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в официальном приложении для мобильных устройств, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта, соответствующей страницы в социальной сети, мобильного приложения об ассортименте товаров, условиях их приобретения, ценах и скидках, правилах пользования, и сгруппированы по определенным рубрикам, разделам, категориям.

5. Отзывы покупателей о товарах, размещенные в специальных разделах, поскольку в оставленных отзывах содержится личное мнение покупателей. При этом такая информация не преследует целей, связанных с рекламой, и может расцениваться как справочно-информационные сведения.

Кроме того, информация на личной странице пользователя социальной сети, не формирующая интерес к какому-либо товару и представляющая собой его личное мнение или отношение к какому-либо товару, не может расцениваться как реклама, поскольку такая информация размещается в справочно-информационных целях.

Исключение: При этом, если в такой информации на личной странице пользователя присутствуют сведения, направленные на формирование интереса к товару и его продвижение на рынке, например, за счет чрезмерного описания товара и его достоинств, призывов к покупке, такая информация может быть расценена как реклама.

6. информационный ресурс используется при общении с конкретными пользователями для обмена короткими сообщениями (в качестве так называемого мессенджера), то реклама, распространяемая посредством мессенджера Telegram, не подпадает под действие статьи 18.1 Федерального закона «О рекламе».

7. и иные указанные в ст.2 Федерального закона «О рекламе» (политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума, справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой; сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов и т.п.)

III. Относится к рекламе:

1. Информация, текст которой содержит указание на профиль деятельности организации, оказывающей какие-либо услуги, а также номер телефона или адрес сайта, позволяющие получателю такой информации воспользоваться услугами, оказываемыми конкретной организацией, является рекламой, поскольку указанные сведения индивидуализируют данную организацию и направлены на привлечение внимания к деятельности такой организации.

2. Информация распространяемая посредством телефонных звонков информация, которая содержит указание на профиль деятельности организации, оказывающей какие-либо услуги, а также номер, набираемый в тоновом режиме, или иные сведения, позволяющие получателю такой информации воспользоваться услугами, оказываемыми конкретной организацией, может относиться к рекламе, поскольку указанные сведения индивидуализируют данную организацию и направлены на привлечение внимания к деятельности такой организации.

3. Информация, размещаемая на сайте, на странице в социальных сетях производителя таких товаров (лица, оказывающего услуги, организатора таких мероприятий) или продавца товаров, в официальном приложении для мобильных устройств информация об иных хозяйствующих субъектах, если такая информация привлекает внимание к таким хозяйствующим субъектам, а не деятельности указанных производителя или продавца.

4. информационный ресурс Telegram используется для донесения информации с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" широкому кругу пользователей посредством предлагаемых сервисных возможностей (как, например, Telegram-каналы), то такая реклама рассматривается как распространяемая в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и подпадает под действие статьи 18.1 Федерального закона "О рекламе". Также относится к приложениям-мессенджерам.

Стоит отметить, что само по себе распространение рекламы с использованием приложений, передающих и принимающих информацию с использованием сетей электросвязи, не является основанием для признания разработчиков указанного программного обеспечения рекламораспространителями. (Приказ ФАС России от 20.06.2024 N 410/24 "Об утверждении руководств по соблюдению обязательных требований в сфере рекламы" (вместе с "Руководством по соблюдению обязательных требований к рекламе отдельных видов товаров (реклама основанных на риске игр, пари)", "Руководством по соблюдению обязательных требований к отдельным способам распространения рекламы").

IV. Штрафы по данному вопросу

Согласно части 16 статьи 18.1 Закона о рекламе реклама, распространяемая в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», за исключением рекламы, размещенной в телепрограммах и телепередачах, радиопрограммах и радиопередачах, распространяемых в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», должна содержать пометку «реклама», а также указание на рекламодателя такой рекламы и (или) сайт, страницу сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», содержащие информацию о рекламодателе такой рекламы.

В противном случае грозит административная ответственность, в виде наложение административного штрафа (ч.16 статьи 14.3 КоАП РФ).:

• на граждан в размере от 30 000 до 100 000 рублей;

• на должностных лиц – от 100 000 до 200 000 рублей;

• на юридических лиц – от 200 000 тысяч до 500 000 рублей.

V. Обязательные отчисления

Согласно ст.18.2 Закона о рекламе введены обязательные отчисления за распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Обязательные отчисления устанавливаются в размере 3% от квартального дохода.

Отчисления являются обязательными для распространителей и операторов рекламных систем, осуществляющие распространение в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» за исключением СМИ и теле-радио вещаний.

Указанное положение также гласит, что обязательные отчисления направлены в федеральный бюджет и используется в целях оказания мер государственной поддержки правообладателям программ для электронных вычислительных машин или баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, предусмотренный статьей 12_1 Федерального закона от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», и обеспечения поддержки развития и функционирования информационных ресурсов, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации.

VI. Привлечение к административной ответственности

В настоящий период ФАС и суды выносит решения о привлечении к административной ответственности или признании виновным в нарушении ч. 16 ст.18.1 Закона о рекламе и выдаче предписание на устранение:

• Решение Новгородского УФАС России от 21.08.2024 по делу N 053/05/18.1-442/2024;

• Решение УФАС по Калининградской области от 25.06.2024 по делу № 039/05/5-284/2024;

• Решение УФАС по Калининградской области по делу от 06.12.2023 № 039/05/18.1-932/2023;

• Решение Московского областного УФАС России от 11.09.2024 по делу N 050/05/18.1-686/2024;

• Постановление Курганского УФАС России от 29.08.2024 по делу N 045/04/14.3-314/2024;

• Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2024 N 06АП-3913/2024 по делу N А04-3197/2024.

Итог:

Из вышеуказанного следует, что отнесение информации к рекламе или иной информации осуществляется в каждом конкретном случае, исходя из содержания такой информации и всех обстоятельств ее размещения, а как следует из судебной практики, реклама - это информация, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к определенному объекту рекламирования.

1. Доверитель (Поставщик) не смог вовремя поставить товар Покупателю.

2. Покупатель (Истец) расторг договор и подал иск в Третейский суд при ГК «Ростех» (ОООР «СоюзМаш России») на взыскание задолженности и процентов.

3. Я подключился к делу уже на стадии подачи иска. Задача была непростой: затянуть процесс, чтобы доверитель успел найти средства для погашения долга.

Этапы работы и принятые меры

1. Запросил перенос судебного заседания, т.к. я новый представитель (доверенность у меня была от даты судебного заседания) не успел ознакомиться с материалами и соответственно подготовить позицию (суд согласился);

2. Провел анализ судьи, посмотрел ее взаимосвязь с Истцом, а также ГК Ростех, но, к сожалению, ничего не смог найти, чтобы заявить отвод, в связи с чем подготовил Отзыв на Иск, а также сделал контрасчет неустойки, и самое главное, за 4 дня до судебного процесса, направил проект Мирового соглашения в адрес Истца (для чего, будет ниже);

3. На судебном заседании приобщил к материалам дела информацию о направлении Мирового соглашения, и учитывая тот факт, что представитель второй стороны не смог что-то ответить на указанное, т.к. не уполномочен, то получилось сделать еще один перенос на конец мая (спасибо майским праздникам);

4. В конце мая, суд рассмотрел дело по существу, и какие-либо мои попытки перенести отверг сразу, с формулировкой, что позиции сторон в материалах дела присутствуют, Поставщик добровольно деньги не вернул, в связи с чем, было вынесено Решение по делу;

5. Получив Решение Третейского суда, и немного выждав (там дается 3 месяца), было сформировано Заявление об отмене в Арбитражный суд г. Москвы. В качестве одного из обоснований взял за основу Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.06.2010 N 2070/10, а именно противоречие решения третейского суда публичному порядку Российской Федерации;

6. Повезло, что одновременно с подачей с моей стороны Заявления на отмену решения, Истец подал Ходатайство о выдаче Исполнительного листа на принудительное взыскание (оно подается в Арбитражный суд), и по его заявлению, судебное разбирательство назначили раньше, буквально на неделю;

7. При рассмотрении Заявления о выдаче Исполнительного листа, заявил Ходатайство о приостановки дела, для недопущения в дальнейшем поворота дела (согласен, это не то Ходатайство, т.к. в данном случае надо заявить об объединении дел, но как я предполагал, судья не захотела это делать (учитывая, что уже было Определение о рассмотрении Заявления об отмене Решения у другого судьи), и она просто вынесла Определение о назначении иной даты о рассмотрения Заявления о выдаче Исполнительного листа по существу (то есть, моя цель была достигнута));

8. Как и предполагалось, в Заявлении об отмене решения было отказано, и далее мы уже встретились с оппонентом по рассмотрению его Заявления о выдаче исполнительного листа;

9. При рассмотрении Заявления о выдаче исполнительного листа, в самом начале заявил о приобщении Ходатайства об отсрочке исполнения решения суда, и вот при его подаче, мой оппонент со стороны Истца прямо взорвался, и очень эмоционально на него отреагировал (не буду приводить цитировать, т.к. в ином случае тут можно вставить только какие-либо символы, но точно не слова), основной посыл был, что мы все время максимально затягиваем рассмотрение дела, и к сожалению, суд согласился с его позицией и выдал исполнительный лист.

Итоги и выводы

Затягивание процесса возможно, но оно имеет последствия.

Если неустойка продолжает начисляться, это может привести к дополнительным финансовым потерям. Кроме того, оппонент может взыскать расходы на юристов и командировки.

Уважение к оппоненту.

Даже в условиях жесткого противостояния важно сохранять профессиональное уважение. После последнего заседания мой оппонент пожал мне руку и отметил, что затягивание процесса на 11 месяцев его впечатлило, хотя и вызвало раздражение.

Это не инструкция, а опыт.

Каждый случай уникален, и моя история — не руководство к действию, а пример того, как можно действовать в сложных ситуациях и с учетом требований доверителя.

Для тех, кто любит напихивать в панамку в части того, что все выдумано и является фантазией автора (хотя, и так напихают, тут повод особо не нужен))):

Третейский суд (ОООР «СоюзМаш России») дело АУ-392/2024

Арбитражный суд г. Москвы (дело по выдаче листа: А40-242307/2024, дело по оспариванию Решения Третейского суда: А40-245049/2024)

Ситуация была непростой. Заказчик оказался в сложном положении: с одной стороны, он не мог выполнить свои обязательства по поставке товара, а с другой — столкнулся с огромными финансовыми требованиями (ну и конечно классически, документов фактически нет, как и какой-либо переписки с контрагентом, ну и конечно ответы на претензию не направлялись (ну правда, зачем это нужно), то есть, картина не в нашу пользу уже со старта).

Первым делом провел тщательный анализ всех документов и изучил судебную практику по Самарской области (именно там суд был) (есть программы для юристов, которые позволяют указанное осуществить, там видно всю статистику как по суду, так и отдельно по интересующему тебя судье), и это позволило выработать стратегию защиты, и было подготовлено несколько ключевых доводов и документов (которые искались всеми способами, что возможны, т.к. выше указывал, про отсутствие какой-либо документации), которые легли в основу позиции:

1. Довод №1 - Невозможность поставки из-за санкций. Товар, который должен был быть поставлен, производился в Германии. Однако из-за введенных ЕС санкций, запрещающих продажу, лицензирование и перевозку товаров двойного назначения в Россию, поставка стала невозможной. Товар, о котором шла речь, как раз подпадал под эти ограничения (формально, у нас не было заключения Торговой промышленной палаты, но, с другой стороны, Верховный суд (см. дело № 307-ЭС18-11373 от 20.08.2018) четко указал, что запрет на вывоз из стран Евросоюза товаров двойного назначения является форс-мажором, да и сам факт наличия санкционных ограничений никто не отрицает, и даже без доказательств и документов от Торговой палаты, фактически никуда не делись, как были так и есть);

2. Довод №2 - Несоразмерность штрафных санкций. Я обратил внимание суда на то, что размер неустойки был явно завышен и не соответствовал реальному ущербу, который мог быть причинен. Провел расчеты и подготовил аргументы, доказывающие, что требования истца были завышены (тут идеально подошла нарисованная в Ворде сравнительная табличка по суммам с различными значками/умножением/равно и т.д. (на заметку: суды очень любят, когда все видно в сравнении и они могут быстро прочитать документ по диагонали)).

3. Довод №3 - Двойная ответственность. Истец рассчитал двойную ответственность за одно нарушение, что противоречит принципам справедливости (этот момент был спорный, т.к. закон позволяет начислять неустойку и выставлять штраф (особенно когда это договором предусмотрено), но использую аналогию права с ч.5 ст.4.1 КоАП РФ и ч.2 ст.108 НК РФ, получилось доказать и указанное, хотя сложно это, честно говоря).

4. Довод №4 - Неравные условия договора. Обратил внимание суда на то, что мой Заказчик изначально находился в заведомо слабой позиции при заключении договора, условия об ответственности были для него явно обременительными, а сам договор заключался на Торговой площадке в рамках 223-ФЗ, а там порой спорить по условиям контракте себе дороже бывает, чуть что сразу в ФАС, а далее начинаем подготовку объяснений и доказывай, почему нас не нужно в РНП включать).

Судебное разбирательство было напряженным, восхваляю оппонента, даже учитывая, что он находился в атакующей позиции (когда зачастую юристы расслабляются и думают, что выиграли суд), но это было иной случай, было приятно судиться с таким профессионалом, все четко, по делу, без лишней суеты.

Несколько судебных заседаний, и вот результат: суд частично согласился с нашей позицией. Самое главное — мы добились расторжения договора в судебном порядке (что отлично, учитывая требования в части астрента в отношении товара, который вывезти не дадут из ЕС (даже через Турцию, Казахстан и т.д.)), а размер неустойки был снижен более чем в два раза! Окончательная сумма составила 1 368 870 рублей 82 копейки (да, конечно, не то, что хочется видеть (мы же все хотим всегда выигрывать в полном объеме), но учитывая все факторы и обстоятельства, считаю отличным результатом, ну и самое главное, мой доверитель также был очень рад указанному снижению и расторжению договора).

Этот случай стал еще одним подтверждением того, что поиск правовой информации и стратегия, их глубокий анализ способны привести к успеху даже в самых сложных ситуациях, но при этом, всегда есть факторы, которые могут как усложнить ситуацию, так и упростить ее (настроение судьи, поведение сторон, социальная составляющая и иное), но самое главное, надо всегда идти до конца, что бы выходя из судебного заседания, была уверенность и четкое осознание, что ты выложился на все 100%.