Kidboy23

е) о взыскании компенсации морального вреда

ж) о заключении бессрочного трудового договора

По поводу установления факта трудовых отношений:

Отсутствие трудового договора в письменной форме, а равно его подмена договором гражданско-правового характера не свидетельствует об отсутствии трудовых отношений.

Мало того, в силу абз. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

В описываемом случае между сторонами фактически сложились трудовые отношения, об этом говорят следующие факты:

1. Содержание договора не предполагает выполнение работы/оказание услуг на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.

2. В договоре не оговаривается конкретный итоговый результат работ/услуг.

3. Работы по данному договору выполнялись систематически.

4. В договоре речь идет не о какой-либо конкретной разовой работе, а о ежедневном выполнении работы определенного рода, что, по сути, представляет собой постоянную трудовую функцию

5. В договоре (п. 2.4 Договора) прямо прописано условие о том, что Исполнитель подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, что свидетельствует о трудовых, а не гражданско-правовых отношениях.

6. Как я понимаю исполнитель по договору не является ИП или лицом, применяющим налог на профессиональный доход (самозанятым).

7. Также, как правильно понял, выплаты по договору осуществлялись регулярно и в фиксированной сумме.

Я хотел бы посмотреть договор полностью, возможно найду еще условия, которые подтверждают, что гражданско-правовой договор подменяет под собой трудовой договор.

В целом, практика, когда суды квалифицируют гражданско-правовые договоры как трудовые есть и как правило, судебная практика сложилась в пользу работников, либо в пользу государственных структур (ФНС России и ФСС РФ).

Подробнее об этом можно почитать в Письме Федеральной налоговой службы от 15 апреля 2022 года N ЕА-4-15/4674@ "О направлении информации по проведению мероприятий налогового контроля по НПД". Там же ссылка на судебную практику.

По поводу доказательств фактически сложившихся трудовых отношений.

Как указал Верховный Суд РФ в п. 17 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 года № 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям" (скорее всего этот ИП отнесен к категории микропредприятий):

К характерным признакам трудовых отношений в соответствии со статьями 15 и 56 ТК РФ относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности); обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату.

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов; предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем

Для установления факта трудовых отношений в суде необходимо предоставить любые возможные доказательства, в том числе:

1. Письменные доказательства. Договор гражданско-правового характера здесь подойдет идеально.

2. Свидетельские показания, особенно будет хорошо, если факт трудовых отношений подтвердит лицо, которое обращалось к ИП за услугами и у которого сохранились доказательства этого (чеки, акты, выписки по банковскому счету). В деле об установлении трудовых отношений суд, как правило, без каких-либо проблем принимает свидетельские показания. Кроме того, не лишним будет привлечение иных лиц, которые также осуществляли деятельность у данного ИП на основании гражданско-правового договора.

3. Выписки по банковской карте. Но здесь может быть загвоздка в том, что плательщиком могло быть иное лицо, хотя ИП ничего не мешало возложить обязанность по перечислению денежных средств на третье лицо (ст. 313 Гражданского кодекса РФ).

   Риски взыскания неосновательного обогащения (в случае, если переводы осуществляло третье лицо) есть, но минимальные, поскольку они носили периодический характер, что по сложившейся за последние несколько лет судебной практике не является неосновательным обогащением.

4. Переписка с ИП, записи телефонных переговоров.

А что касается истечения срока действия договора, то на этот счет есть позиция Верховного Суда РФ, которую он выразил в п. 14 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2023)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2023 года), если коротко, то:

Если стороны срочного трудового договора к моменту окончания срока его действия не выразили намерения прекратить трудовые отношения и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, такой трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок

На мой взгляд подобная практика здесь уместна, поскольку тут гражданско-правовой договор подменяет трудовой и сложились фактические трудовые отношения.

С установлением фактических трудовых отношений разобрались, теперь перейдем к иным требованиям.

По поводу восстановления на работе и о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула:

В соответствии со ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации установлены основания для расторжения трудового договора по инициативе работодателя.

Просто так, по желанию работодателя уволить работника нельзя, для этого нужны основания, предусмотренные трудовым законодательством.

Кроме того, для прекращения трудовых отношений необходимо грамотно провести процедуру увольнения, если этого не сделать, то есть существенные риски того, что работник восстановится на работе через суд. Как я понимаю работодатель не брал с работника каких-либо объяснений по факту нарушения трудовой дисциплины, а работник не был ознакомлен с приказом об увольнении, это большой плюс.

Что касается взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, то такое право предоставлено работнику ст. 234 Трудового кодекса РФ.

По поводу взыскания невыплаченной заработной платы и компенсации за задержку ее выплаты:

В соответствии с п. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.

В соответствии со ст.ст. 21 и 22 Трудового кодекса РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы, а работодателем в свою очередь обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату.

В соответствии со ст. 236 Трудового кодекса РФ при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно

работу свою делала ответственно за зарплату в 12000 руб

Существуют определенные подозрения, что работодатель ей явно недоплачивал, поскольку месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (ст. 133 Трудового кодекса РФ).

У меня есть идея, попробовать взыскать разницу между фактически произведенной оплатой труда и МРОТ, который установлен в субъекте РФ, либо разницу между фактически произведенной оплатой труда и прожиточным минимумом для трудоспособного населения (я где-то видел позицию Верховного Суда РФ по этому вопросу, только пока не могу ее найти).

По поводу заключения бессрочного трудового договора:

В силу абз. 2 ст. 67 Трудового кодекса РФ при фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом

он сказал, что за то, что она в каком-то месяце подменилась со сменщицей и вышла не в свою смену штраф 10000р. и он ей ничего не должен

Бред, к работнику нельзя применять такую меру дисциплинарного взыскания как штраф, такая мера даже не предусмотрена Трудовым кодексом РФ.

Из документов был заключен договор при трудоустройстве, я его прикреплю, но он был на три месяца

Я описал выше почему это не так страшно.

и он его не продлял больше, но в качестве доказательств можно наверное использовать переводы ЗП ей на карту и свидетельские показания

Да, это вполне допустимые доказательства.

Она сказала что будет обращаться в трудовую инспекцию на что он сказал что тогда она больше не найдет работу в нашем городе, хотя это смешно конечно

Это больше похоже на запугивание, хотя если город маленький, то все может быть.

В моем случае, мой один из бывших работодателей мне сильно подгадил и после суда дал в отношении меня крайне плохую характеристику (фирма работает с нефтегазовым комплексом, и из-за плохой рекомендации меня туда не взяли работать в одну региональную нефтегазовую компанию), хотя действующий работодатель и предыдущий прекрасно знали что я судился и это не было какой-то проблемой для них.

Обращаться нужно не в трудовую инспекцию, а суд, только учитывайте сроки обращения в суд для разрешения трудового спора (ст. 392 Трудового кодекса РФ).

Продолжу в комментариях или отдельным постом.

P.S: я далеко не альтруист и часто бываю той еще "злючкой", поскольку мне приходилось неоднократно помогать работодателям решать вопросы с увольнением нерадивых работников, но как у юриста у меня повышенное чувство справедливости, поэтому я хочу наказать такого работодателя ушлепка.

У юристов (в том числе у судейского корпуса) имеется крайне негативное отношение к судебным актам (это касается и общей юрисдикции и арбитражных судов), вынесенным на территории Краснодарского края и вообще Северного Кавказа в целом, поэтому такую практику лучше не упоминать. Самая лучшая практика - это Екатеринбург, Москва и область, Санкт-Петербург, а также практика субъекта, где рассматривается дело.

Если такое явление существует, то как называется юридическим термином?

Судебная практика, либо прецедент.

Учитывайте, если в составе наследственной массы имеется только квартира, то ваша мама получит долю в ней, если у вашей бабушки нет иных наследников первой очереди (другие дети, родители или переживший супруг), то ее доля в наследстве - 1/2 доли в квартире.

Единственная возможность (какую я вижу в данной ситуации) для избежания призыва вашей матери к наследованию - это признание ее недостойным наследником, но для этого нужны веские основания.

Но поговаривают, что мама уже все сделала

В первую очередь узнайте, открыто ли наследственное дело. Проверить можно в Реестре наследственных дел на сайте ФНП России.

Если наследственное дело открыто, то как можно скорее подавайте нотариусу, у которого открыто дело, заявление о принятии наследства. Вариантов как это сделать несколько:

- подать заявление лично

- удостоверить вашу подпись на заявлении у любого нотариуса и передать его через другое лицо, либо отправить почтой (лучше ценным письмом с описью вложения, на практике почта старается такие письма не терять)

- через представителя по нотариальной доверенности.

Более подробно способы принятия наследства изложены в ст.1153 Гражданского кодекса РФ.

Что она могла сделать, если наследница по завещанию я?

Вариантов несколько:

а) банально подать заявление о принятии наследства с тем расчетом, что вы не узнаете об открытии наследства и (или) не успеете его принять, в таком случае она станет единственным наследником

б) она как заинтересованное лицо может попытаться оспорить завещание. Завещание как и любая сделка в теории оспорима, только завещание на практике оспорить очень сложно.

в) она обратилась к нотариусу с целью получить обязательную долю в наследстве

г) на квартиру могла быть оформлена дарственная, тогда уже вы в пролете и уже вам придется оспаривать договор дарения, правда для этого также нужны веские основания

д) могло быть составлено новое завещание

Какой мой порядок действий, если, например, она откажется мне давать свидетельство о смерти для оформления или еще что-то выкинет?

Если открыто наследственное дело, то в предоставлении свидетельства о смерти я не вижу необходимости, так как ваша мама его уже скорее всего предоставила.

И, кажется, нотариуса уже того нет. Что делать?

Если нотариус, который удостоверил завещание прекратил деятельность, то его дела и документы передали другому нотариусу. Кому конкретно - лучше уточните в региональной нотариальной палате.

Это если завещание было удостоверено до 2014 года, если позже, то по идее проблем не должно быть, поскольку в тот год начала работать Единая информационная система нотариата и с большей долей вероятности завещание будет занесено в ЕИС.

Порядок расчетов между сторонами:

- как и в каком порядке оплачиваются услуги: безналичным способом через расчетный счет, посредством аккредитива, наличными, иным способом. Условие о предоплате (авансе)/постоплате, рассрочке и так далее.

- с какого момента обязательство заказчика по оплате услуг считается исполненным (с момента списания денежных средств/в момент поступления денежных средств)

- применение/неприменение условия о процентах по ст. 317.1 ГК РФ

- иные условия

Порядок приемки оказанных услуг/закрывающие документы, порядок и сроки их направления (УПД, акт выполненных работ, счет-фактура и так далее).

Права и обязанности сторон

Условие о подсудности (особенно актуально для субъектов предпринимательской деятельности, привет "пресловутому краснодарскому правосудию")

Налоговые оговорки (к примеру, определение стоимости работ, если исполнитель сменил систему налогообложения, иногда можно сэкономить, правда это больше касается заказчика)

Порядок и условия расторжения договора

Порядок получения юридически значимых сообщений

Заверения и гарантии сторон

Срок оказания услуг

Вместе с тем, какой бы идеальным договор не был в юридическом плане, даже он не является панацеей от действий недобросовестного контрагента, поэтому не менее важным в работе договорного юриста является проверка контрагента на его благонадежность.

Сложнее, если есть спор о праве (к примеру, родитель уже платит алименты на содержание другого ребенка или если судебный приказ был отменен, либо взыскиваются алименты в твердой денежной сумме) - это более длительный процесс, который по времени может занимать от одного (если спор решился в суде первой инстанции) до четырех месяцев (если дело дошло до апелляции). Такие дела рассматривает районный суд (в США, как я понимаю ближайший аналог нашего районного суда - это суд округа).

Самое длительное - это взыскание алиментов одновременно с установлением отцовства. Недавно было подобное дело, которое рассматривали восемь месяцев (первая инстанция, апелляция, плюс привлечение третьего лица и генетическая экспертиза).

Но в любом случае решение о взыскании алиментов, как и судебный приказ, подлежит немедленному исполнению, а там и задолженность может приличная набежать.

Особый театр абсурда был у одного моего студента, у которого отец умер с большим долгом по алиментам. Когда он вступил в наследство, то унаследовал долг на алименты на самого себя

В России задолженность по уплате алиментов тоже переходит к наследникам, правда в пределах стоимости перешедшего наследственного имущества (п. 1 ст. 1175 Гражданского кодекса РФ, п. 10 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019).

Так что приставы с большим усердием стали взыскивать долг с него на самого себя

Такого абсурда у нас точно нет, поскольку обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 Гражданского кодекса РФ).

в некоторых штатах приставы могут отменить водительское удостоверение, лицензию врача и другие профессиональные лицензии из за длительной задолженности по алиментам

У нас приставы также вправе ограничить должника по алиментам (при задолженности свыше 10 000 рублей) в специальном праве на управление транспортным средством (ст. 67.1 Федерального закона "Об исполнительном производстве"), правда есть ограничения, к примеру, нельзя принимать подобную меру принуждения, если установление такого ограничения лишает должника основного законного источника средств к существованию.

Даже если плательщик умер и исключил ребёнка из завещания, например завещав все деньги благотворительной организации остаток суммы алиментов (сумма ежемесячных платежей до наступления ребёнком совершеннолетия) будет взыскана из страховки жизни и оставшейся собственности умершего

В России, если нет наследников, то имущество наследника считается выморочным и отвечает по его долгам субъект РФ или муниципальное образование, в собственность которых перейдет такое имущество (п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 "О судебной практике по делам о наследовании").

Кстати в США различают child support - собственно алименты на ребёнка и alimony - платежи бывшей жене, например если она не может работать, суд может назначить бывшего мужа её содержать, ребёнка при этом может не быть вовсе

В России также предусмотрена возможность для взыскания алиментов на содержание бывшей супруги (ст. 90 Семейного кодекса РФ), правда перечень оснований довольно исчерпывающий, в частности:

- бывшая супруга в период беременности, если беременность наступила во время брака

- бывшая супруга, осуществляющая уход за ребенком в возрасте до трех лет, либо за ребенком-инвалидом в возрасте до 18 лет.

- либо нетрудоспособный бывший супруг (инвалид, пенсионер по старости, лицо предпенсионного возраста), если нетрудоспособность возникла в период брака, либо в течение года после его расторжения

А вот найти специалиста по договорной работе, по претензионно-исковой деятельности, да еще того, кто хорошо разбирается в банкротстве, практически невозможно, поскольку законодательство о банкротстве довольно специфическое, с массой нюансов и немало юристов, которые разбираются только в этой сфере и больше нигде.

Участие в разработке локально-нормативных документов правового характера, обеспечивающих безопасность и отсутствие рисков ведения административно-хозяйственной и финансовой деятельности Компании

Разработка локальных актов - это также стандартная работа штатного юриста, в этом нет ничего сверхественного. А вот что касается рисков в части финансовой деятельности, то боюсь тут не по адресу.

Оказание юридического сопровождения (в том числе и консультирования, и оказания правовой помощи и содействия) деятельности структурных подразделений Компании (или же отдельных ее сотрудников)

Стандартная работа для юриста.

Ведение установленной внутрикорпоративной отчетности

Здесь боюсь не по адресу, это больше работа для финансовых аналитиков, коммерческого отдела, бухгалтерии, но никак не для юриста. Хотя на одном из собеседований в юридической компании мне сообщили, что у них юристы в договорном отделе делают акты сверки взаимных расчетов и выставляют счета, что довольно странно, учитывая, что это работа бухгалтерии.

Относительно требований для кандидата на должность юриста

Высшее юридическое образование (наличие профильной специализации будет преимуществом)

Адекватное требование

Опыт работы с релевантным функционалом от 3-х лет

Аналогично

Опыт работы в международной торговой компании на рынке B2B (будет являться преимуществом)

В целом требование видится адекватным, вопрос будет только в заработной плате.

Отличное знание норм по следующим отраслям права: конституционное экономическое право, международное право, гражданское право, административное право, финансовое право, таможенное право, трудовое право, уголовное право, гражданско-процессуальное право, административно-процессуальное право, уголовно-процессуальное право

А вот здесь уже не совсем адекватные требования к кандидату.

Не понимаю зачем корпоративному юристу знать конституционное право (лично я помню его с вузовской скамьи, благо оно более-менее статично). Не могу понять что это за зверь такой экономическое право.

Международное право, если публичное, то явно лишнее, если частное, то требование нормальное.

Гражданское право - адекватное требование. Административное право явно лишнее.

Финансовое право - очень спорно. Таможенное право - если фирма занимается ВЭД, то здесь действительно нужен специалист по нему. Трудовое право - явно лишнее, если деятельность юриста предполагает работу в области международного права, это больше для кадровика.

Процессуальное право - адекватное требование для юриста-судебника (кроме уголовно-процессуального), но не для международника. Уголовное право здесь явно лишнее.

Уверенное пользование ПК, пакетом Microsoft Office

Стандартное требование

Готовность и способность быстро и глубоко разобраться в задаче

Что-то абстрактное, но в целом, допустимо

Системность, самоорганизованность и упорядоченность

Очень важное качество для юриста

Лидерские качества

Спорно, но для юриста-судебника это будет преимуществом

Готовность к возможным разъездам по рабочим вопросам

Нормальное условие, если конечно, работодатель компенсирует транспортные расходы

Знание английского или китайского языка будет преимуществом

Если фирма работает с иностранными контрагентами, но такое требование видится вменяемым. Лично мне английский в работе пригодился только один раз, и то это была лишняя работа из-за хотелки контрагента.

И самое главное - зарплата. Если работодатель при таких требованиях предлагает 100 000 рублей (для Москвы), то он явно невменяемый (грамотный международник со знанием языка стоит от 250 000 рублей), при этом подобная зарплата для провинции еще более-менее, но тоже маловато.