Kidboy23

На тот момент у меня в голове стояла нерешенная юридическая задача и я обратился к своему новому знакомому с просьбой о помощи. Практически моментально я получил несколько возможных вариантов решения проблемы, что меня несколько удивило, в первую очередь удивил уровень квалификации моего собеседника и его крайне нестандартный подход к решению казуса.

После, набравшись наглости, я решил попроситься к нему помощником, в первое время на общественных началах, на что моментально получил положительный ответ, так как по его словам он сильно нуждается в нем, поскольку прошлый работник не оправдал его надежд.

В назначенный день я пришел на собеседование (скорее на дружескую беседу), где мы обсудили условия нашего взаимовыгодного сотрудничества:

1. Первые три месяца я работаю бесплатно. Это будет не работа, а стажировка, где он будет меня обучать тонкостям и премудростям профессии юриста.

2. Стажироваться/работать с ним я буду в свободное от учебы и сессии время, но иногда из-за накладки в процессах мне иногда придется пропускать пары и его подменять.

3. Условия оплаты моего труда: если судебное разбирательство - гонорар делим в заранее обговоренных долях, если будет составление документов - это чисто мой заработок.

4. За дополнительную плату я могу быть его личным помощником с рядом дополнительных для себя обязанностей и бонусов.

5. Позже он сведет меня с нужными людьми, которые очень сильно помогут мне в работе.

   Я согласился быть его личным помощником, что не раз меня выручало.

   К примеру, меня и моего друга он неоднократно вытаскивал из полиции, куда мы периодически попали за драки с лицами без национальности (единственное, что мой начальник посоветовал мне не делать - это попадать в "цугундер" из-за участия в митинге сторонников Навального, тут он мне не помощник).

   В другой раз он решал проблему, когда полицейские хотели незаконно откатать в отделе мои отпечатки пальцев, чему я сильно противился. В ту ночь менты (по иному их не назовешь) искали закладчика и по какой-то причине приняли меня за него, наркотики не обнаружили, но прицепились к тому, что у меня в Саратове не было постоянной регистрации (временная и мой студенческий билет им были не интересны), упомянув мою татарскую фамилию.

   Данное обстоятельство меня очень сильно задело (особенно учитывая, что оба полицейских были восточного происхождения (один казах по национальности, другой татарин, но я его также принял за казаха) и имели, по сравнению со мной ярко выраженную азиатскую внешность, о чем я им сообщил в несколько грубой форме, упомянув при этом кадровый голод в системе МВД для преодоления которого уже начали брать бывших мигрантов. Сказать, что полицейские обиделись, это ничего не сказать, так как они в отместку порвали мой паспорт и потащили меня в отдел "катать" отпечатки, благо забрать телефон они у меня не додумались и я вовремя связался с начальником.

   Иной раз, когда у меня возникли в вузе проблемы с преподавателем-татарином, который занимался травлей студентов (Ришат, передаю тебе большой привет, я надеюсь тебя зашьют в свиную шкуру), мне был любезно предоставлен его адрес, чтобы я мог насолить своему обидчику в ответ (скажу сразу, решить вопрос с преподавателем в рамках правового поля было невозможно, поэтому пришлось его терроризировать), ну там тухлую свиную голову ему под дверь подбросить, или зимой побить окна на кухне, замазать автомобильные номера краской, либо оставить венок с его фотографией в подъезд дома и тому подобные незначительные шалости.

Предложенные условия сотрудничества мне показались взаимовыгодными и я на них согласился. Уже в конце беседы, Роман (как звали моего наставка, к слову, по образованию он не был юристом и в свое время закончил МФТИ) сообщил мне, что где-то лет 10 назад у него был очень хороший помощник, мой тезка, который даже внешне был чем-то на меня похож, по его словам это и мое увлечение книгами стало определяющим фактором при выборе помощника.

Единственное, Роман в шутку сказал мне, что у меня как у помощника есть четыре минуса:

1. Я читаю книжки и мной будет сложно манипулировать

2. Я ношу костюмы, тем самым пугаю его детей, так его дети приняли меня за следователя

3. Я не курю (не кому будет угостить сигаретой в случае чего)

4. Я мальчик, поэтому трогать меня за задницу будет не комильфо (наставник был гетеросексуалом, плюс я явно бы не одобрил такие действие в отношении своего тела, а с учетом того, что на тот момент я занимался боксом, это было чревато для нарушителя моей телесной неприкосновенности).

   Что могу по итогу сказать - с наставником мне очень сильно повезло, он мне многое дал и многому меня обучил как специалиста, да и вообще неплохо научил разбираться в жизни и в людях. С ним я проработал практически 5 лет, пока он не скончался в 2021 году.

А вообще во время работы с ним было очень много забавных историй, чего только стоит история когда мужик, которого пытались признать недееспособным пытался укусить судью за задницу.

Настоящая позиция, в частности, подтверждается Письмом Департамента налоговой политики Минфина России от 28 декабря 2021 г. N 03-04-05/106746, согласно которому:

Таким образом, для каждого из супругов срок владения имуществом, приобретенным в совместную собственность супругов, исчисляется с даты возникновения права собственности на такое имущество у одного из супругов. Переход такого имущества в единоличную собственность одного из супругов (супруги) в связи с заключением брачного договора не изменяет описанный порядок для этого супруга (супруги). При этом заключение брачного договора прекращает режим совместной собственности супругов на соответствующее имущество

Что касается вопроса (для Лиги лени):

Когда можно продать эту квартиру без уплаты налога?

Пять лет с даты возникновения права общей собственности супругов (исчисляется начиная с 2020 года), а если в собственности нет иного жилого помещения (доли в нем), то три года.

Кроме того, если доли выделены начиная с момента государственной регистрации права собственности, то необходимо также руководствоваться Письмом Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 15 ноября 2019 г. № 03-04-05/88189, согласно которому:

Изменение размера доли в праве собственности на имущество не влияет на срок его владения для исчисления НДФЛ

То есть, минимальный срок владения будет исчисляться начиная с даты первоначальной госрегистрации права собственности, а именно с 2020 года.

е) о взыскании компенсации морального вреда

ж) о заключении бессрочного трудового договора

По поводу установления факта трудовых отношений:

Отсутствие трудового договора в письменной форме, а равно его подмена договором гражданско-правового характера не свидетельствует об отсутствии трудовых отношений.

Мало того, в силу абз. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

В описываемом случае между сторонами фактически сложились трудовые отношения, об этом говорят следующие факты:

1. Содержание договора не предполагает выполнение работы/оказание услуг на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.

2. В договоре не оговаривается конкретный итоговый результат работ/услуг.

3. Работы по данному договору выполнялись систематически.

4. В договоре речь идет не о какой-либо конкретной разовой работе, а о ежедневном выполнении работы определенного рода, что, по сути, представляет собой постоянную трудовую функцию

5. В договоре (п. 2.4 Договора) прямо прописано условие о том, что Исполнитель подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, что свидетельствует о трудовых, а не гражданско-правовых отношениях.

6. Как я понимаю исполнитель по договору не является ИП или лицом, применяющим налог на профессиональный доход (самозанятым).

7. Также, как правильно понял, выплаты по договору осуществлялись регулярно и в фиксированной сумме.

Я хотел бы посмотреть договор полностью, возможно найду еще условия, которые подтверждают, что гражданско-правовой договор подменяет под собой трудовой договор.

В целом, практика, когда суды квалифицируют гражданско-правовые договоры как трудовые есть и как правило, судебная практика сложилась в пользу работников, либо в пользу государственных структур (ФНС России и ФСС РФ).

Подробнее об этом можно почитать в Письме Федеральной налоговой службы от 15 апреля 2022 года N ЕА-4-15/4674@ "О направлении информации по проведению мероприятий налогового контроля по НПД". Там же ссылка на судебную практику.

По поводу доказательств фактически сложившихся трудовых отношений.

Как указал Верховный Суд РФ в п. 17 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 года № 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям" (скорее всего этот ИП отнесен к категории микропредприятий):

К характерным признакам трудовых отношений в соответствии со статьями 15 и 56 ТК РФ относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности); обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату.

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов; предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем

Для установления факта трудовых отношений в суде необходимо предоставить любые возможные доказательства, в том числе:

1. Письменные доказательства. Договор гражданско-правового характера здесь подойдет идеально.

2. Свидетельские показания, особенно будет хорошо, если факт трудовых отношений подтвердит лицо, которое обращалось к ИП за услугами и у которого сохранились доказательства этого (чеки, акты, выписки по банковскому счету). В деле об установлении трудовых отношений суд, как правило, без каких-либо проблем принимает свидетельские показания. Кроме того, не лишним будет привлечение иных лиц, которые также осуществляли деятельность у данного ИП на основании гражданско-правового договора.

3. Выписки по банковской карте. Но здесь может быть загвоздка в том, что плательщиком могло быть иное лицо, хотя ИП ничего не мешало возложить обязанность по перечислению денежных средств на третье лицо (ст. 313 Гражданского кодекса РФ).

   Риски взыскания неосновательного обогащения (в случае, если переводы осуществляло третье лицо) есть, но минимальные, поскольку они носили периодический характер, что по сложившейся за последние несколько лет судебной практике не является неосновательным обогащением.

4. Переписка с ИП, записи телефонных переговоров.

А что касается истечения срока действия договора, то на этот счет есть позиция Верховного Суда РФ, которую он выразил в п. 14 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2023)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2023 года), если коротко, то:

Если стороны срочного трудового договора к моменту окончания срока его действия не выразили намерения прекратить трудовые отношения и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, такой трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок

На мой взгляд подобная практика здесь уместна, поскольку тут гражданско-правовой договор подменяет трудовой и сложились фактические трудовые отношения.

С установлением фактических трудовых отношений разобрались, теперь перейдем к иным требованиям.

По поводу восстановления на работе и о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула:

В соответствии со ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации установлены основания для расторжения трудового договора по инициативе работодателя.

Просто так, по желанию работодателя уволить работника нельзя, для этого нужны основания, предусмотренные трудовым законодательством.

Кроме того, для прекращения трудовых отношений необходимо грамотно провести процедуру увольнения, если этого не сделать, то есть существенные риски того, что работник восстановится на работе через суд. Как я понимаю работодатель не брал с работника каких-либо объяснений по факту нарушения трудовой дисциплины, а работник не был ознакомлен с приказом об увольнении, это большой плюс.

Что касается взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, то такое право предоставлено работнику ст. 234 Трудового кодекса РФ.

По поводу взыскания невыплаченной заработной платы и компенсации за задержку ее выплаты:

В соответствии с п. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.

В соответствии со ст.ст. 21 и 22 Трудового кодекса РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы, а работодателем в свою очередь обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату.

В соответствии со ст. 236 Трудового кодекса РФ при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно

работу свою делала ответственно за зарплату в 12000 руб

Существуют определенные подозрения, что работодатель ей явно недоплачивал, поскольку месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (ст. 133 Трудового кодекса РФ).

У меня есть идея, попробовать взыскать разницу между фактически произведенной оплатой труда и МРОТ, который установлен в субъекте РФ, либо разницу между фактически произведенной оплатой труда и прожиточным минимумом для трудоспособного населения (я где-то видел позицию Верховного Суда РФ по этому вопросу, только пока не могу ее найти).

По поводу заключения бессрочного трудового договора:

В силу абз. 2 ст. 67 Трудового кодекса РФ при фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом

он сказал, что за то, что она в каком-то месяце подменилась со сменщицей и вышла не в свою смену штраф 10000р. и он ей ничего не должен

Бред, к работнику нельзя применять такую меру дисциплинарного взыскания как штраф, такая мера даже не предусмотрена Трудовым кодексом РФ.

Из документов был заключен договор при трудоустройстве, я его прикреплю, но он был на три месяца

Я описал выше почему это не так страшно.

и он его не продлял больше, но в качестве доказательств можно наверное использовать переводы ЗП ей на карту и свидетельские показания

Да, это вполне допустимые доказательства.

Она сказала что будет обращаться в трудовую инспекцию на что он сказал что тогда она больше не найдет работу в нашем городе, хотя это смешно конечно

Это больше похоже на запугивание, хотя если город маленький, то все может быть.

В моем случае, мой один из бывших работодателей мне сильно подгадил и после суда дал в отношении меня крайне плохую характеристику (фирма работает с нефтегазовым комплексом, и из-за плохой рекомендации меня туда не взяли работать в одну региональную нефтегазовую компанию), хотя действующий работодатель и предыдущий прекрасно знали что я судился и это не было какой-то проблемой для них.

Обращаться нужно не в трудовую инспекцию, а суд, только учитывайте сроки обращения в суд для разрешения трудового спора (ст. 392 Трудового кодекса РФ).

Продолжу в комментариях или отдельным постом.

P.S: я далеко не альтруист и часто бываю той еще "злючкой", поскольку мне приходилось неоднократно помогать работодателям решать вопросы с увольнением нерадивых работников, но как у юриста у меня повышенное чувство справедливости, поэтому я хочу наказать такого работодателя ушлепка.

У юристов (в том числе у судейского корпуса) имеется крайне негативное отношение к судебным актам (это касается и общей юрисдикции и арбитражных судов), вынесенным на территории Краснодарского края и вообще Северного Кавказа в целом, поэтому такую практику лучше не упоминать. Самая лучшая практика - это Екатеринбург, Москва и область, Санкт-Петербург, а также практика субъекта, где рассматривается дело.

Если такое явление существует, то как называется юридическим термином?

Судебная практика, либо прецедент.

Учитывайте, если в составе наследственной массы имеется только квартира, то ваша мама получит долю в ней, если у вашей бабушки нет иных наследников первой очереди (другие дети, родители или переживший супруг), то ее доля в наследстве - 1/2 доли в квартире.

Единственная возможность (какую я вижу в данной ситуации) для избежания призыва вашей матери к наследованию - это признание ее недостойным наследником, но для этого нужны веские основания.

Но поговаривают, что мама уже все сделала

В первую очередь узнайте, открыто ли наследственное дело. Проверить можно в Реестре наследственных дел на сайте ФНП России.

Если наследственное дело открыто, то как можно скорее подавайте нотариусу, у которого открыто дело, заявление о принятии наследства. Вариантов как это сделать несколько:

- подать заявление лично

- удостоверить вашу подпись на заявлении у любого нотариуса и передать его через другое лицо, либо отправить почтой (лучше ценным письмом с описью вложения, на практике почта старается такие письма не терять)

- через представителя по нотариальной доверенности.

Более подробно способы принятия наследства изложены в ст.1153 Гражданского кодекса РФ.

Что она могла сделать, если наследница по завещанию я?

Вариантов несколько:

а) банально подать заявление о принятии наследства с тем расчетом, что вы не узнаете об открытии наследства и (или) не успеете его принять, в таком случае она станет единственным наследником

б) она как заинтересованное лицо может попытаться оспорить завещание. Завещание как и любая сделка в теории оспорима, только завещание на практике оспорить очень сложно.

в) она обратилась к нотариусу с целью получить обязательную долю в наследстве

г) на квартиру могла быть оформлена дарственная, тогда уже вы в пролете и уже вам придется оспаривать договор дарения, правда для этого также нужны веские основания

д) могло быть составлено новое завещание

Какой мой порядок действий, если, например, она откажется мне давать свидетельство о смерти для оформления или еще что-то выкинет?

Если открыто наследственное дело, то в предоставлении свидетельства о смерти я не вижу необходимости, так как ваша мама его уже скорее всего предоставила.

И, кажется, нотариуса уже того нет. Что делать?

Если нотариус, который удостоверил завещание прекратил деятельность, то его дела и документы передали другому нотариусу. Кому конкретно - лучше уточните в региональной нотариальной палате.

Это если завещание было удостоверено до 2014 года, если позже, то по идее проблем не должно быть, поскольку в тот год начала работать Единая информационная система нотариата и с большей долей вероятности завещание будет занесено в ЕИС.