lawyerzpp

Всем привет! Это Василий Черепанов. В этот раз поговорим о том можно ли выиграть суд у большого Озона если ты маленький Продавец с маркетплейса.

Сложно найти менее бесправных людей, чем Продавцы на маркетплейсах. Они должны всем (Потребителям, Маркетплейсу), а им никто ничего не должен. И пока все идет хорошо работать можно, а если нет - то все убытки заставят платить Продавца даже если он ни в чем не виноват, а единственный (серьезно единственный!) шанс для Продавца спасти свои деньги это обратиться в суд.

Завязка

Продавец продавал товар (планшетные компьютеры) через OZON (ООО "Интернет решения"). В конце 2021 года Продавцом было принято решение забрать свой товар со склада Хоругвино о чем 9.12.2021 была создана соответствующая заявка. Озон подготовил товар к вывозу 06.03.2022 (4 месяца!), непосредственно выдача товара должна была состояться 18.05.2022 с 18 до 19 часов.

Курьер Продавца приехал на склад в 18 часов, но из-за очереди получить товар не смог поскольку выдача производится строго до 19 часов.

Продавец сразу сообщил в службу поддержки о проблеме на что ему через 6 дней сообщили, что смысла ждать выдачи нет и посоветовали согласовать новую дату вывоза.

Было несколько безуспешных попыток согласовать дату вывоза товара и 29.06.22 на очередное требование выдать товара был получен ответ, что с 14 июня временно приостановлены все возвраты. Так называемая Озоном "Передышка" должна была закончиться 26.06.

30.06.2022 Продавец снова уведомил ОЗОН о своем желании вывезти товар.

В Ответ 30.06.2022 Ответчик уведомил Истца о том, что для решения указанного вопроса требуется срок до 15 дней.

24.07.2022 Ответчик сообщил Истцу не дату вывоза товара, а тот факт, что до 15.08.2022 на складе Хоругвино будет проходить инвентаризация товара.

16.08.2022 После завершения инвентаризации в личном кабинете Продавца проблемная отгрузка (выдача товара) перешла в статус «Завершено».

На резонный вопрос Продавца: "А что собственно это значит?" Озон ответил, что это значит, что все товары Продавца были утеряны и Озон просит 60 дней на поиск, а если не найдет, то выплатит компенсацию.

Видимо найти товары все же не удалось поэтому 29.08.22 Озон сообщил, что оказывается товары не потеряны, а были 19.07.22 утилизированы Озоном потому что Продавец якобы не перезаписался на новую дату для их получения.

Соответственно Продавец сам виноват и никакая компенсация ему не положена. Товара было утилизировано почти на 500 т.р.

Здесь лично у меня возникает пару вопросов к Озону:

Озон вы че серьезно? Чел почти каждый день писал Вам с просьбой отдать ему товар, записать его на выдачу, а вы под различными предлогами ("Передышка", Инвентаризация) динамили его 3 месяца, а в конце когда потеряли товар решили неприкрыто и неправдоподобно спихнуть ответственность на него самого.

И почему если у вас регламентом предусмотрено утилизация или возврат товаров в продажу вы выбрали утилизацию? Вы что так ненавидите своих продавцов на которых зарабатываете?

Продавец с такой несправедливостью мириться не хотел и в марте 23 года направил в Озон досудебную претензию с просьбой компенсировать причиненные неправомерной утилизацией убытки в размере 487 000 рублей. (Претензия обязательна, без нее суд не примет иск к производству).

На претензию был получен отрицательный ответ, в возмещении убытков было отказано. Есть ощущение, что претензию вообще никто не читал.

Теперь Продавцу надо было принять сложное решение: смириться с убытками или пойти в суд и вытрясти из Озона свои деньги?

От себя отмечу, что ко мне неоднократно обращались Продавцы с Маркетплейсов, но до суда из них так никто не дошел несмотря на перспективность дел. Кто-то не хотел портить отношения с маркетплейсом, кого-то отпугивала цена юридических услуг тд. Так что решение на самом деле непростое.

Но наш Продавец терпеть не захотел и принял решение обратиться в суд.

СУД

Взыскание убытков относится к одной из самых сложных категорий дел.

Кроме того, суд был арбитражным, а он в отличие от тех же дел по защите прав потребителей на которых я специализируюсь, ошибок не прощает.

Кроме того, цена иска не превышала 800 000 рублей, а это значило, что суд будет рассматривать дело без вызова сторон в судебное заседание по представленным документам. Исковое заявление необходимо было готовить максимально подробно и убедительно, чтобы у суда не возникло никаких вопросов.

Исковое было составлено и подано в Арбитражный суд г. Москвы 24.05.2023.

Срок рассмотрения дела судом в упрощенном порядке 2 месяца.

ОЗОН представил Отзыв (возражения) на исковое заявление в котором он частично признал наши исковые требования, чем всех сильно удивил. Видимо исковое заявление убедило не только суд, но и юриста Озона, что вдвойне приятно, а может то, что иск был подписан мной сыграло свою роль))

Но даже здесь не обошлось без гадостей и подлостей со стороны Озона.

Нами был заявлен иск на сумму 487 т.р., сумма убытков нами рассчитывалась из той цены по которой мы приобрели товары у своего поставщика, без какой-либо прибыли, которую Продавец хотел получить при перепродаже, убытки подтверждались товарными накладными т.е.ничего лишнего мы с Озона получить не хотели.Но Иск был признан Озоном на сумму 428 тр. Откуда взялась разница?

В договоре Озона содержится следующее условие (п.5.2 Приложение № 1 «Порядок оказания услуг при продаже со Склада Ozon»):

При наличии оснований Ozon возмещает Продавцу стоимость утраченных/поврежденных товаров, с учетом следующего:

[Размер возмещения] = [Действительная стоимость товара] - [Комиссия

Далее юрист Озона пишет, со ссылкой на договор, что действительная стоимость товара определяется согласно стоимости, указанной в товарных накладных с информацией о цене, по которой Продавец приобрел товар, или документы, содержащие сведения о затратах на производство товара Продавцом

И здесь Озон в очередной раз показал, на мой взгляд, что чести у них совсем нет:

1. К нам этот пункт вообще не применим, наш товар не был утрачен/поврежден, наш товар был утилизирован

2. Действительная стоимость определяется не так как указал юрист Озона в отзыве, а определяется на основании цены из ЛК после применения скидки, установленной Продавцом на дату расчета размера возмещения.

Вот как выглядит этот пункт в договоре, который был в материалах судебного дела:

При такой формулировке все логично, Цена товаров из ЛК включает в себя комиссию Озона, которая может быть вычтена из суммы убытков. Но мы на комиссию озона при расчете убытков вообще не претендовали. Кроме того, товар мы хотели забрать, а не продолжать торговать им на маркетплейсе.

Озон, что вообще происходит? сначала утилизация, теперь вот Ваш юрист придумывает несуществующие условия договора. Это у вас миссия компании такая ободрать своих партнеров любыми способами?

24.07.2023 Суд выносит решение. К сожалению, судья не стала разбираться с порядком расчета убытков, не стала читать договор и поверила Озону, удовлетворив иск из расчета Озона на сумму 428 000 рублей. Досадно, но это издержки упрощенного процесса.

После отмены решения в следующий раз Озону уже никто не поверит.

Что в итоге?

1. Отношения Продавца и Маркетплейса далеко не партнерские. Договор защищает только Маркетплейс, а никакого отдельного закона защищающего продавцов не существует. Хорошо бы иметь какой-нибудь аналог закона о Защите прав потребителей, но только для Продавцов маркетплейсов.

2. Даже с таким договором Маркетплейс не хочет по нему работать, придумывает несуществующие условия, перекладывает ответственность. Классические Абьюзивные отношения.

3. Несмотря на все это, в суде можно выиграть и забрать назад хотя бы свое. (никаких неустоек штрафов здесь не предусмотрено, если выйдете в ноль это отличный результат). Самое важное это хорошая досудебная подготовка и знать договор лучше сотрудников Маркетплейса. Знать лучше - это значит хотя бы прочитать.

4. Это было дело о взыскании убытков в связи с неправомерной утилизацией товара Продавца, но Маркетплейсы творят и другие более гадкие вещи, поэтому общих подходов к решению проблем быть не может, каждый случай по своему уникален.

P/s Если вдруг эту статью увидит кто-то из Озона, было бы неплохо если вы компенсируете своему продавцу полную сумму убытков (а не ту, которую посчитали по несуществующим условиям), не дожидаясь вступления решения суда в законную силу, он уже и так больше полутора лет ждет от вас товар, деньги.

Еще больше моих судебных разборов на моем канале в ТГ, там конечно в основном защита прав потребителей, но бывают и исключения. Подписывайтесь чтобы ничего не пропустить!

Всем привет!

Я уже писал статью про то как я возвращал деньги за некачественный ноутбук. Знаю, что она пришлась вам по душе. В этот раз у меня сломались наушники и значит пришло время обновить знания. Тем более алгоритм действий здесь существенно отличается, поскольку на мои наушники закончился гарантийный срок!

В августе 2021 год я купил себе для личных целей не связанных с моей предпринимательской деятельностью Беспроводные наушники HONOR Magic Earbuds, модель WAL-AT020. Продавцом выступила АО "Русская телефонная компания" (бренд МТС). За наушники я заплатил 4 499 рублей.

Классные наушники , которые я использовал каждый день. Особенно мне нравилась их функция активного шумоподавления, которая помогала мне выспаться в самолете или в каком-нибудь хостеле на задворках мира.

Но в январе 2023 моему покою пришел конец, при работе наушников в режиме шумоподавления появился жуткий писк (в детстве мы называли такое "Ультразвук"), и чем громче был шум вокруг, тем громче был писк. С выключенным шумоподавлением никакого писка не было.

Цена наушников была небольшая и поэтому даже у меня были сомнения, что делать дальше: выкинуть сломанные наушники и купить новые либо написать претензию и попробовать вернуть за них свои деньги, в случае чего и через суд.

Дело усложнялось тем, что на наушники закончился гарантийный срок (производителем была установлена 12 месячная гарантия).

Надо помнить, что окончание гарантийного срока не лишает потребителя прав на предъявление законных требований в случае выявления недостатков товара, но делает это менее удобным.

Вот что говорит Закон по поводу моего случая:

В случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет, потребитель вправе предъявить продавцу (изготовителю) требования, предусмотренные статьей 18 настоящего Закона, если докажет, что недостатки товара возникли до его передачи потребителю или по причинам, возникшим до этого момента.
п.5 ст. 19 Закона РФ "О защите прав потребителей"

Таким образом, неудобство заключается в том, что для того чтобы предъявить требования по товару по истечении гарантийного срока, мне предварительно необходимо добыть доказательства того, что недостатки товара возникли до момента покупки или по причинам, возникшим до этого момента.

Таким доказательством обычно является либо акт проверки качества сервисного центра (экспертной организации), либо полноценное заключение специалиста, но на мой взгляд делать полноценное заключение для подачи претензии является излишним.

Возможность и желание заниматься всей этой историей у меня появилась только в июле 2023. Мотивация появилась от того, что в августе заканчивался 2 летний срок, а если бы я его пропустил требования мне было бы предъявить намного сложнее, там действовал бы совсем другой алгоритм.

За доказательством наличия недостатков я обратился в общество по защите прав потребителей в Перми, которое в силу закона имеет право проводить экспертизы качества товаров.

Я сдал наушники на проверку качества, а на следующий день получил следующий акт проверки качества:

Теперь у меня имелись доказательства наличия недостатка и производственных причин их появления, а значит мне можно было переходить к следующему этапу: к кому и какое требование предъявлять?

Сначала разберемся какое требование я мог предъявить.

Для этого нужно понимать технически сложный товар мои наушники или нет.

Посмотрев Перечень технически сложных товаров, утвержденный Правительством РФ, понимаем, что наушники в этот перечень не входят, а значит я могу предъявить любое требование предусмотренное п. 1 ст. 18 Закона РФ "О защите прав потребителей".

Я конечно же выбрал потребовать возврата уплаченной за товар суммы.

Можете мне верить, это оптимальное требование наиболее выгодное потребителю.

К кому предъявлять требование?

Я большой любитель предъявлять требования Производителю или Импортеру, а не Продавцу, считаю, что за недостатки товара должен нести ответственность тот кто его изготовил или ввез.

Но п. 5 ст. 19 Закона о ЗПП, на который я ссылался выше, содержит ограниченный перечень лиц к кому можно предъявить требования в моей ситуации: продавец или изготовитель.

Наушники были произведены на заводе в Китае и к ним претензию будет предъявить мягко говоря затруднительно, поэтому мне придется отойти от своих принципов и подать претензию к Продавцу - АО "Русская телефонная компания".

Приняв решения по всем ключевым вопросам и собрав все доказательства, я подготовил следующую претензию:

В претензии я подробно изложил все обстоятельства, указал банковские реквизиты, а также предъявил требования о выплате следующих денежных сумм:

4 499 рублей - стоимость наушников.

2646 рублей - убытки в виде разницы в цене. Почти за 2 года наушники подорожали и я имею право на возврат денег по актуальной цене (п. 4 ст. 24 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Актуальную цену я доказываю актом проверки качества.

2500 рублей - мои расходы, которые я понес на составление акта о проверке качества

К претензии я приложил доказательства покупки, наличия недостатков и несения расходов.

Все что осталось мне сделать на этом этапе это направить претензию Продавцу.

Раньше для отправки претензий я предпочитал использовать Ценное письмо. Ценное письмо идет с описью документов и было удобно в суде доказывать, что я отправил именно претензию, а не что-то иное.

Сейчас же удобнее использовать сервис от Почты России zakaznoe.pochta.ru , доказательственная сила такая же как у ценного письма, но это дешевле и доходит до адресата быстрее.

Посредством этого сервиса я и отправил претензию, которую Продавец пока еще не получил, но скоро получит и сделает свой шаг.

На этом пока все. Если продавец вдруг откажет мне в выплате будет продолжение алгоритма по судебному взысканию, если выплатит второй части не будет)

Претензия в текстовом виде будет выложена в моем ТГ канале по следующей ссылке, возможно кому-то пригодится.

Всем спасибо за внимание и помните каждый раз, когда вы возвращаете деньги за некачественные товары это ваш вклад к тому, чтобы производители чуточку больше заботились о качестве товаров!

Всем привет! В этот раз рассмотрим кабальные условия договора лизинга, которые могут привести вас к многомиллионным убыткам. Статья написана на основе реального дела, с которым ко мне обратились за консультацией.

Обсудить

Лизинг не самая частая история. Большинство из нас с ним вообще никогда не столкнется, но в предпринимательской среде он довольно распространен.

Представим, что у вас появилась нужда в определенном товаре (автомобиль, оборудование, недвижимость), своих ресурсов на покупку товара у вас нет, и вы, оценив все преимущества Лизинга, решаете обратиться за недостающей суммой не в Банк, а в Лизинговую компанию.

Вы (Лизингополучатель) обращаетесь в лизинговую компанию (Лизингодатель, ЛК), ЛК покупает для вас необходимое имущество, а вы платите за это ежемесячно лизинговый платеж. Собственником имущества остаётся Лизинговая компания, но если Лизинг выкупной, то по окончании Договора лизинга собственником имущества становится Лизингополучатель.

Далее в статье речь пойдет именно о выкупном лизинге как самой распространенной разновидности.

Для понимания сути Лизинга предлагаю упростить и приравнять Лизинговый договор и Кредитный договор. В своей основе это одно и то же, с единственным существенным различием, что в Кредитном договоре вы сразу становитесь собственником имущества, а в договоре лизинга только после того, как выплатите все лизинговые платежи.

Теперь для понимания ловушки, которую придумали лизинговые компании, рассмотрим график платежей по договору Лизинга:

Из графика можно понять, что лизинговая компания должна была приобрести и предоставить в пользование Самосвал стоимостью 7 880 000 рублей. При этом Лизингополучатель вносил авансовый платеж на покупку Самосвала в размере 788 000 рублей. Таким образом, расходы лизинговой компании (финансирование) на покупку Самосвала составили 7 092 000 рублей.

7 092 000 рублей – это сумма основного долга, которую должен вернуть Лизингополучатель, но очевидно, что Лизинговая компания дает деньги не просто так, за пользование деньгами ЛК хочет получить вознаграждение.

В кредитном договоре в графике платежей Банки всегда прописывают из чего состоит ежемесячный платеж, какая часть из ежемесячного платежа идет на погашение основного долга, а какая часть на погашение процентов за пользование кредитом. Кроме того, ежемесячно указывается остаток основного долга, чтобы заемщик всегда знал, какая сумма необходима для досрочного погашения кредита.

Если же посмотреть график платежей договора Лизинга, никакой разбивки ежемесячного платежа мы не увидим. Чем меньше знает контрагент за что он платит, тем проще его обдурить.

В договоре Лизинга также не содержится процентная ставка, ориентируясь на которую, клиент смог бы понять во что ему обходится предоставленное Лизинговой компанией финансирование.

Для восполнения этого пробела необходимо руководствоваться разъяснениями содержащимися в п. 3.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 17 "Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга" в соответствии с которыми если процентная ставка не предусмотрена договором лизинга, она устанавливается судом расчетным путем на основе разницы между размером всех платежей по договору лизинга (за исключением авансового) и размером финансирования, а также срока договора.

Для расчета используется следующая формула:

ПФ = (П – А) – Ф)/(Ф х С/Дн) х 365 х 100

где ПФ - плата за финансирование (в процентах годовых),

П - общий размер платежей по договору лизинга,

А - сумма аванса по договору лизинга,

Ф - размер финансирования,

С/Дн - срок договора лизинга в днях.

Руководствуясь, указанной формулой приходим к выводу, что в нашем случае плата за финансирование составляет: (11 704 436 – 788000 - 7 092 000)/( 7 092 000*1867)*365*100=10,54% годовых.

Итак, за пользование деньгами лизинговая компания получает вознаграждение в размере 10,54% годовых.

А теперь представим себе ситуацию, что у вас появилась необходимость стать собственником самосвала не через 5 лет, а через 7 месяцев с момента заключения договора лизинга либо у вас не пошел бизнес и самосвал вам уже не нужен и вы хотите прекратить лизинговый договор.

Вы обращаетесь в лизинговую компанию и вам говорят, что для досрочного погашения договора лизинга вы должны заплатить 9 203 358 рублей, тыкая Вас в график платежей! И это с учетом того, что лизинговая компания предоставила вам финансирования всего на сумму 7 092 000 рублей, а также с учетом того, что уже как полгода вы платите лизинговые платежи, часть из которых уходит на оплату основного долга.

Такая переплата связана с тем, что Лизинговая компания хочет получить плату за финансирование не за те полгода, которыми вы фактически пользовались деньгами, а за весь срок действия договора лизинга т.е. за все пять лет! Понятно, что у разумного предпринимателя желание досрочно погасить договор лизинга отбивается напрочь и что-то подсказывает мне, что досрочным погашением добровольно никто не пользуется.

Но проблема заключается в том, что лизинговые компании нашли способ заставить платить проценты за весь срок лизингового договора даже если деньгами вы пользовались не весь срок.

Речь пойдет о том случае, когда вы не можете больше исполнять свои обязательства по лизинговому договору, не рассчитали свои силы и лизинговый платеж стал неподъемным.

В этом случае Лизинговая компания изымает у вас предмет лизинга, продает его и получает полный возврат (большую часть) предоставленного вам финансирования. Возможен и такой вариант, что лизинговая компания останется еще вам и должна.

Чтобы определить сколько, и кто кому должен после расторжения договора лизинга судебной практикой была выработана следующая формула:

Складываем затраты + вознаграждение+ убытки Лизинговой компании. Сюда включается размер финансирования предоставленного Лизинговой компанией, плата за фактическое пользование финансированием (умножаем процентную ставку на фактическое количество дней до момента продажи предмета лизинга) + добавляем убытки (к убыткам могут относиться затраты на демонтаж, возврат, транспортировку, хранение, ремонт и реализацию предмета лизинга, плата за досрочный возврат кредита, полученного лизингодателем на приобретение предмета лизинга.)

Складываем затраты Лизингополучателя + стоимость предмета лизинга, который был возращен: Затраты лизингополучателя это сумма лизинговый платежей, которую лизингополучатель успел внести, стоимость предмета лизинга – это денежная сумма за которую предмет лизинга был продан Лизинговой компанией

У кого сумма получается больше тому и должны.

Теперь посчитаем на цифрах из дела с которым ко мне обратились за консультацией:

Считаем Для Лизинговой компании: 7 092 000 (это расходы ЛК на покупку) + 884 708,54 ( 7 092 000*10,54%*432/100/365) вознаграждение лизинговой компании за 432 дня пользования+100 000 рублей ( убытки) = 8 076 708 рублей

Считаем для лизингополучателя: 688 014 р- общая сумма внесенных лизинговых платежей + 7 190 000 р – денежные средства, вырученные от продажи Предмета лизинга = 7 878 014 рублей.

Получается, что Лизингополучатель после продажи предмета лизинга остался должен Лизинговой компании= 8 076 708 - 7 878 014 = 198 694 рублей.

На мой взгляд очень разумный и справедливый расчет, в соответствии с которым, долгое время и разрешались все подобные споры.

Но по понятным причинам некоторые Лизинговые компании такой расчет не устраивал, поэтому они начали включать в свои договора условие, что расчет взаимных обязательств при расторжении договора лизинга (сальдо) осуществляется по следующей формуле:

СПД (сумма прекращения договора) + С (санкции) +У (убытки) – Ц (стоимость возвращенного предмета лизинга).

С убытками, санкциями и стоимостью возращенного предмета Лизинга все более менее понятно, поэтому разберемся с СПД.

В соответствии с договором СПД - сумма прекращения договора, которая равна стоимости досрочного исполнения договора в соответствии с графиком платежей на дату лизингового платежа, следующего после расторжения договора лизинга;

Получается, что расторгли с вами договор через 7 месяцев, получили возврат финансирования и хотят еще получить проценты за оставшиеся 4 с лишним года. Не слишком ли хорошо для лизинговой компании?

Если на нашем примере, то мы уже должны лизинговой компании не 200 т.р., а 2 455 751 рубль.

На мой взгляд, явно несправедливое и кабальное условие, которое позволяет лизинговой компании неосновательно обогащаться.

Но ведь суд же не должен принимать во внимания несправедливые условия?

До конца 2022 года так оно и было, но затем судебная практика кардинально поменялась. Я насчитал уже больше полусотни решений в которых суд признал правомерность указанного условия и расчета лизинговой компании.

Вот решение АС г. Москвы от 27.06.2023 в котором ООО "ГАЗПРОМБАНК АВТОЛИЗИНГ", используя указанное условие взыскало с организации 9 470 579,29 руб., а еще в придачу 7 969 491,20 руб неустойки.

А вот решение АС г. Москвы от 07.06.2023 в котором уже Лизинговая компания Каркаде, используя указанное условие, взыскала 25 280 730 рублей.

А вот интересное решение АС г. Москвы от 29.05.2023 в котором уже лизингополучатель пытался взыскать с Лизинговой компании больше 8 млн рублей, используя справедливый расчет, но у него ничего не получилось, поскольку по расчету, предусмотренному лизинговым договором, сальдо сложилось в пользу Лизинговой компании.

Во всех случаях суды ссылаются на свободу договора и на то, что обе стороны договора лизинга являются субъектами предпринимательской деятельности, которые осуществляют такую деятельность на свой риск, они могут и должны оценить и предположить возможность наступления отрицательных последствий.

Что в итоге?

1. Заключая договор лизинга, будьте готовы к тому, что с вас могут взыскать лизинговые платежи за все время, даже если предметом лизинга вы пользовались незначительное время, так что серьезно оценивайте свои силы и возможности.

2. Такие условия в своих договорах используют не все Лизинговые компании, поэтому возможно к выбору ЛК стоит подходить тщательнее.

3. На мой взгляд такое положение дел не навсегда, указанное условие явно обременительно для лизингополучателей, и судам в любом случае придется искать баланс.

Всем спасибо за внимание! И не забываем подписываться на мой канал в Telegram.

Всем привет! Это Василий Черепанов. Сегодня я расскажу вам о деле, которое по достоинству может считаться моим лучшим судом за 2022 год. Неопределенность и интрига в деле были до самого конца, а сложность проблем, которые пришлось решить, и эмоции зашкаливали.

Разбор доступен и в видео формате на ютубе.

Про односторонние отказы от своих обязательств со стороны Продавцов наверное слышал каждый из нас. Вы покупаете что-то на маркетплейсе, а потом вам приходит уведомление, что заказ отменен. Причины этого могут быть самые различные: товар закончился на складе, ошибочная цена выставленная продавцом и другие.

Неприятно, но люди терпят, хотя могли бы пойти в суд и обязать продавца исполнить свои обязательства.

В этой статье речь пойдет об аналогичном случае, только отменили не новый телефон, а квартиру и против был не маленький продавец с маркетплейса, а крупный пермский застройщик, а мои клиенты не стали терпеть, а пошли в суд и выиграли!

Завязка.

В январе 2022 года пермская семья решила улучшить свои жилищные условия и приобрести 3 комнатную квартиру стоимостью 8 178 680 рублей в строящемся жилом доме в городе Перми у одного из крупнейших пермских застройщиков.

Поскольку для покупки новой квартиры Клиентам необходимо было продать свою старую квартиру, чтобы не брать слишком большую ипотеку, застройщик предложил им забронировать квартиру по указанной стоимости до момента продажи старой квартиры. Обязательным условием было то, что квартиру должен был продавать риэлтор, которого выделил на эти цели застройщик. Риэлтор делал это не бесплатно, клиенты за услуги платили ему вознаграждение.

По результатам этой договоренности был рожден следующий документ:

Соглашение о бронировании от 24.01.2022 было заключено между Застройщиком, моими клиентами и риелтором. Участие риелтора в таких соглашениях не самая типичная история, он здесь просто не нужен. Или кому-то все-таки был нужен?

Что представляет из себя соглашение о бронировании с точки зрения закона?

Это обычный предварительный договор (ст. 429 ГК РФ). По нему застройщик и мои клиенты взяли на себя обязательство заключить договор участия в долевом строительстве на конкретную квартиру. Определили цену продажи — 8 178 680 рублей, а также срок заключения основного договора — 28.02.2022.

Это не просто формальность, этот договор рождает собой обязательство, которое если одна из сторон не будет исполнять, другая вправе потребовать этого исполнения.

Возможно история бы не получила своего продолжения, стороны бы надлежащим образом выполнили свои обязательства, но случилось 24.02.2022.

В тот же день 24.02.2022, почуяв неладное, мои клиенты письменно уведомили Застройщика, что готовы заключить основной договор, к сделке у них все было готово.

25.02.2022 в 21.03 посредством сообщения в мессенджере "Сделки не будет", представитель застройщика уведомил моих клиентов, что застройщик в одностороннем порядке отказывается от взятых на себя обязательств.

28.02.2022 в последний день для заключения основного договора, мои клиенты в очередной раз через претензию просят застройщика заключить с ними основной договор, но застройщик непреклонен.

Время вышло, договор долевого строительства не заключен, мои клиенты фактически уже продали свою квартиру, кроме того, у них была одобренная ипотека по льготной ставке, которая прекращала свое действие в ближайшее время, а таких ставок могло бы больше и не быть.

Ситуация выглядела для клиентов безнадежной.

Но помощь пришла откуда не ждали. Застройщик вновь предложил клиентам приобрести ту же самую квартиру, но уже по цене 8 840 462 рублей т. е. на 661 782 рублей дороже чем договаривались первоначально. Ничего личного, только бизнес.

Клиенты конечно были не согласны, но, просчитав все возможные риски, в итоге согласились и 03.03.2022 заключили с застройщиком договор долевого участия на ту же самую квартиру, но уже по цене 8 840 462 рублей.

На этом тоже все могло бы и закончиться, но клиенты решили вернуть свои деньги и пойти в суд, а я им в этом немного помог.

Подготовка к суду.

Вообще, если одна из сторон уклоняется от заключения основного договора, у другой стороны существует классический способ решения этой проблемы. п. 5 ст. 429 ГК РФ указывает на то, что другая сторона может понудить через суд нехочуху заключить основной договор. Способ простой и надежный, и все им всегда пользуются в таких ситуациях.

Но к тому моменту как клиенты пришли ко мне на консультацию этот способ уже был не актуален, заключив договор долевого строительства на новых условиях, по новой цене, стороны как бы закрасили свои старые договоренности и поверх них создали новые.

Надо было придумывать что-то кардинально новое.

Была и вторая проблема. Из соглашения о бронировании от 24.01.2022 следовало, что Сторона-1 бронирует для Стороны-2 квартиру.
Сторона-1 — это Застройщик, а Сторона -2 — риэлтор т.е. при буквальном толковании договора следует, что Застройщик бронирует квартиру для своего риэлтора, а не для моих клиентов, а мои клиенты в этом соглашении вообще для галочки оказались.

Кто там че кому должен?

Было непонятно только одно: это схема или описка?

Решаем проблемы:

В суде нет истины, лишь ваша версия случившегося против их. Чтобы выиграть дело нужно рассказать суду самую убедительную историю.

История, которую я собирался рассказать суду была следующая:

1. Незаключение основного договора было вызвано желанием Застройщика переложить свой предпринимательский риск, связанный с увеличением стоимости строительства, на потребителя.

2. Заключенный договор долевого строительства не новая сделка, а замещающая (ст. 393.1 ГК РФ) и был заключен лишь по той причине, что застройщик уклонился от своих обязательств.

3. Мои клиенты вправе потребовать от Застройщика возмещения убытков в виде разницы между ценами в первоначальном договоре, незаключенном по вине застройщика, и замещающей сделке, что прямо предусмотрено ст. 393.1 ГК РФ.

4. Соглашение о бронировании от 24.01.2022 должно толковаться в пользу моих Клиентов в понимании того, что Застройщик бронирует квартиру для Клиентов, а не для Риелтора, поскольку на это указывает действительная общая воля сторон с учетом их взаимоотношений, включая их переписку и практику установившуюся во взаимных отношениях.

Из этих аргументов была сформирована претензия с просьбой выплатить убытки в размере 661 782 рублей и вручена застройщику.

На претензию Застройщик ответил отказом при этом его история выглядела следующим образом:

1. Какие-либо обязательства Застройщика перед Клиентами отсутствовали, квартира бронировалась для риелтора. (схема или описку пытаются в свою сторону выкрутить?)

2. Чтобы сделка считалась замещающей предметы первоначальной и замещающей сделки должны совпадать. Первоначальный договор был договором предварительным, а замещающий — договором долевого участия в строительстве. Явное несовпадение предметов, ст. 393.1 ГК РФ здесь неприменима (хороший аргумент, но в ходе судебного разбирательства я его обошел) .

3. Закон не предусматривает взыскание убытков при уклонении одной стороны от заключения основного договора, надлежащий способ защиты — это понуждение через суд заключить основной договор. Но клиенты этим способом не воспользовались, а заключили договор на новых условиях, что соответствует принципу свободы договора (способов защиты много, а якобы надлежащий нам уже не подходит).

Договориться не удалось, а значит мы идем в суд.

СУД

Иск был подан 24.05.2022, решение вынесено 29.11.2022. 6 месяцев для правосудия — это быстро.

По делу было проведено 3 судебных заседания. Первые 2 были разминочные (застройщик никак не мог определиться со своей позицией до конца и принести суду письменную позицию) , а вот на последнем было дано генеральное сражение.

Удивителен и тот факт, что в ходе судебных заседаний мы больше обсуждали с кем все-таки был заключен предварительный договор с риелтором или с клиентами. Застройщик выбрал этот аргумент основной линией защиты и все силы и средства тратил на него.

На последнее заседание также были представлены письменные пояснения риэлтора, которая поясняла, что квартира приобреталась на самом деле для нее.

Кроме того, на последнее заседание застройщик привел в качестве свидетеля руководителя отдела недвижимости Застройщика, которая заключала соглашение о бронировании от 24.01.2022 от имени застройщика. Допрос этого свидетеля, на мой взгляд, и решил исход всего дела.

Если суд — это игра, то допрос свидетеля — это самая азартная и динамичная ее часть

Есть разные методы допроса свидетеля, но мой любимый называется «Травля» (badgering the witness). Ему можно научиться, просматривая американские сериалы про юристов (Акула, Юристы Бостона, Костюмы и др).

Хороший пример травли свидетеля

Метод заключается в том, чтобы не давать свидетелю придумать подходящий ответ, вопросы надо задавать быстро и с заранее продуманной целью, допускаются насмешливые и агрессивные вопросы. Свидетеля надо хорошенько раскачать, чтобы вывести на чистую воду.

Когда начинается Травля в сериалах адвокат другой стороны всегда кричит «Протестую» и суд может прекратить Травлю либо позволить продолжать. Я люблю когда травля продолжается до результата.

В российских же судах против Травли никто не протестует, пока еще к этому не пришли.

Еще к Травле надо хорошо готовиться, продумать все вопросы заранее, но я к судам всегда готовлюсь, тем более я знал, что на последнем заседании будет этот свидетель.

После допроса свидетеля стало очевидно, что это точно не описка, это схема. Застройщик постоянно заключал такие соглашения о бронировании, где квартира бронировалась фактически для клиентов, а юридически для риэлтора застройщика, чтобы всегда иметь возможность не заключать основной договор, если что-то пойдет не так.

Лучших показаний для меня и быть не могло. Я заявляю о притворности сделки и после этого аргумент застройщика о том, что квартира бронировалась на самом деле для риелтора больше был нежизнеспособен, по крайней мере для меня.

Но из-за этой борьбы по поводу того для кого все-таки бронировалась квартиры, осталась без должного внимания основная проблема дела, а все-таки можно ли взыскать убытки? являются ли сделки замещающими? Эти вопросы почти не обсуждались в ходе процесса и было непонятно, что думает судья на эту тему, чья история ей кажется ближе. Моя или застройщика?

Но заседание закончилось и судья берет недельный перерыв на подумать. Обычная практика по сложным делам.

Через неделю на оглашение я не пошел. К этому делу я сильно эмоционально привязался, а в том, что я его выиграл у меня были большие сомнения. Лучше услышать отрицательный результат от секретаря судьи по телефону, чем расклеиться прямо в зале суда.

Естественно позвонить секретарю я тоже не смог, по тем же причинам, пришлось просить помощника))

А вот от помощника я уже и узнал, что дело мы выиграли!

Жаль не пошел на оглашение, такой кайф обломал)

Но дело еще не окончено, в ближайшее время нас ждет апелляция. Застройщик обжаловать решение не стал, а это значит, что хуже оно точно не будет, а мы стали. Суд не взыскал нам штраф за неудовлетворение требований потребителя в добровольном порядке, а в этом деле это больше 300 тр. , и шансы на него у нас очень большие.

Что в итоге?

1. Очень важно исполнять свои обещания. Этому учат с детства и на этом на самом деле все и держится. И очень грустно когда тот от которого многое зависит в жизни людей не держит свои обещания и приходится обращаться в суд.

PS. Сознательно не упоминаю название застройщика, пермские элиты очень обидчивые, не хочется их злить, но дело классное, прецедентное, не рассказать о нем я тоже не мог)) Прошу у всех заранее прощения и не надо подавать на меня в суд как Леново.

Не забываем подписываться на мой канал в Telegram. Во-первых, так вы никогда не пропустите мои новые разборы, а во-вторых, узнаете смогли мы штрафануть застройщика или нет.

Всем привет!

Когда я писал первую часть про актуальные банковские разводки в 2023 году, я не думал, что появится и вторая часть, но в итоге так все стремительно и кардинально поменялось, что будет даже третья. И поверьте, третья часть стоит того, чтобы ее подождать. Это будет шок, бомба, революция. А пока вторая часть, которая тоже не оставит никого равнодушным!

Кручу, верчу, запутать хочу. Попытка №2.

Если вы не читали первую часть рекомендую начать с нее, для полного понимания ситуации

После того как я опубликовал первую часть актуальных банковских разводок ко мне обратилось пару заемщиков "любимого" красного банка с просьбой проанализировать их только что заключенные кредитные договоры.

В ходе анализа было установлено следующее (для анализа я использую кредитный договор заключенный 20.01.23г):

1. Банк до сих пор использует схему с двумя страховками.

Одна из них (дешевая-2600 р.) необходима для получения пониженной ставки, а вторая нет (дорогая - 44 700р).

Стандартная ставка составляет 23,87% годовых, пониженная 9,99%. Итого скидка: 13,88%

2. При попытке отказаться от дорогой страховки, которая никак не связана с кредитным договором, сотрудники банка начинают убеждать, что это является основанием для расторжения кредитного договора и предъявления требования о досрочном погашении кредита.

Да, на самом деле п. 12 ст. 7 ФЗ "О потребительском кредите (займе)" предусмотрено такое право банка, но чтобы его реализовать оно должно быть прямо прописано в кредитном договоре.

Я прочитал весь кредитный договор, там нет ничего подобного, но, даже не зная закона и не читая договор, просто включаем голову и все встанет на свои места.
Логика рассуждений должна быть следующая: я отказываюсь от страховки потому что она никак не связана с кредитным договором и никак не влияет на кредитный договор т.е. банку без разницы есть она или нет. Если банку без разницы, то он не будет против и не применит ко мне никаких санкций, если я от нее откажусь.

3. А вот сейчас будет гадость из-за которой и была написана статья. Ниже я выскажу свои предположения почему банк пошел на пробитие очередного дна.

Рассматриваемый нами кредитный договор был заключен на 36 месяцев.

Дорогая страховка, которая не нужна для понижения процентной ставки также заключена на 36 месяцев.

А вот дешевая страховка, которая необходима для получения скидки почти в 14% годовых заключена всего на 13 месяцев.

Если вы этого не заметили и самостоятельно не позаботились о заключении нового страхового полиса, ставка по вашему кредитному договору на четырнадцатый месяц взлетит с 9,99% до 23,87%, в 2,5 раза. Это очень много! И на мой взгляд подленько.

При этом в кредитном договоре предусмотрено следующее условие: "Повторное предоставление Заемщику дисконта, предусмотренного п.4.1.1. настоящих ИУ, не предусмотрено, вне зависимости от последующего выполнения Заемщиком вышеуказанных условий".

Т.е. слетел один раз с пониженной ставки по невнимательности и больше тебе ее никто не даст. Либо погашай досрочно кредит, либо плати почти 24% годовых.

Я посмотрел более старые договоры красного банка, которые у меня имеются в архиве. Все понижающие страховки были заключены на весь период действия кредитного договора.

То есть перед нами абсолютно новая схема выжимки повышенных процентов с невнимательных заемщиков. И я очень доволен. Схема только появилась, а мы уже ее обсуждаем, а это значит, что возможно от нее пострадает меньшее число людей.

Почему банк пошел на это?

С каждым днем возможностей для игры в "серой" зоне у Банков становится все меньше.

Так с конца 2022 года ко всем страховкам заключенным вместе с кредитным договором банк обязан выдавать "Ключевой информационный документ" (далее - КИД). К каждой страховке. Это своего рода краткое изложение (шпаргалка) для застрахованного заемщика.

Нас сейчас интересует Раздел 4 "КАК ВЕРНУТЬ СТРАХОВУЮ ПРЕМИЮ?" и Раздел 5 "КАК ПОВЛИЯЕТ ОТКАЗ ОТ СТРАХОВАНИЯ НА КРЕДИТ (ЗАЕМ)?" КИД.

Можете сами посмотреть как выглядят указанные разделы в КИД дешевой страховки, влияющей на процентную ставку:

И в КИД Дорогой страховки, которая на процентную ставку никак не влияет.

Как видите, черным по белому в максимально доступной форме Банк теперь нам сам сообщает, что нам нужно для понижения процентной ставки, а от чего можно отказаться. А также сам порядок отказа! И для этого надо всего лишь прочитать раздел 4 и 5 КИД. Проще некуда и ошибиться невозможно. И это хорошая новость!

И банк это тоже понимает. Понимает, что все больше заемщиков будут отказываться от ненужных страховок и на наших глазах пытается найти новую схему для получения дополнительного дохода.

Пока придумал играть на невнимательности заемщиков и повышать ставку на 14 месяц, но в будущем появится что-то еще, это вопрос времени.

Что делать, чтобы ставку не повысили на 14 месяц?

1. Не надейтесь, что банк вам о чем-то напомнит. Внимательно следите за сроками. До истечения действия страховки вам необходимо предоставить в Банк новый страховой полис. Рекомендую сделать это за 2 недели до истечения срока..

2. Новый страховой полис должен полностью соответствовать требованиям Банка. Все требования зафиксированы в анкете-заявления, но будьте осторожны, Банк не хочет, чтобы вам было легко и может потребовать застраховать какие-нибудь экзотические риски, которые страхуют не все страховые компании. В кредитной договоре на который я сейчас смотрю, в частности указано на необходимость страховать риски, наступившие в результате несчастных случаев, произошедших с Застрахованным в результате эпилепсии и/или воздействия на Застрахованного радиации или радиоактивного заражения. Такие риски страхуют не все страховые компании и возможно вам придется побегать.

Если вы выполнили оба пункта ставку вы сохраните, если нет - готовьтесь платить больше.

Что в итоге:

1. С одной стороны с КИД стало проще и это хорошая новость

2. С другой банки тоже не стоят на месте и ищут новые способы вытрясти из клиента побольше. А это мы и так знали.

3. Делимся информацией. О новинках 23 года должны узнать все!

Это была вторая часть актуальных банковских разводок, но это все цветочки, ягодки будут в третьей части. Не пропустите, там самая мякотка!

А возможность ничего не пропустить гарантирует в том числе подписка на мой ТГ-канал, где я пишу не только о банках, но и о своих судах по закону о защите прав потребителей с корпорациями.