Как юрист, который специализируется на трудовых спорах, постараюсь помочь и дать расширенную консультацию по возникшей ситуации, так сказать предоставить полную дорожную карту.
Я надеюсь, что моя консультация поможет не только вам, но и иным работникам, пострадавшим от действий нерадивых работодателей.
Во-первых: многие рекомендуют обратиться в трудовую инспекцию и в прокуратуру с жалобой на действия работодателя.
Скажу сразу - как правило, такие жалобы не возымеют какого-либо положительного эффекта, поскольку трудовая инспекция (и скорее всего прокуратура) пошлет вашу тещу далеко и надолго в суд за установлением факта трудовых отношений. Единственное подобные жалобы могут оказать на работодателя психологическое воздействие, чтобы он попытался урегулировать вопрос в досудебном порядке.
Во-вторых: в данной ситуации самый оптимальный и главное действенный способ защиты нарушенного права - обращение в суд с иском со следующими требованиями:
а) об установлении факта трудовых отношений;
б) о восстановлении на работе и о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула;
в) о взыскании невыплаченной заработной платы;
г) о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск;
д) о взыскании компенсации за задержку выплаты заработной платы
е) о взыскании компенсации морального вреда
ж) о заключении бессрочного трудового договора
По поводу установления факта трудовых отношений:
Отсутствие трудового договора в письменной форме, а равно его подмена договором гражданско-правового характера не свидетельствует об отсутствии трудовых отношений.
Мало того, в силу абз. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
В описываемом случае между сторонами фактически сложились трудовые отношения, об этом говорят следующие факты:
Содержание договора не предполагает выполнение работы/оказание услуг на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.
В договоре не оговаривается конкретный итоговый результат работ/услуг.
Работы по данному договору выполнялись систематически.
В договоре речь идет не о какой-либо конкретной разовой работе, а о ежедневном выполнении работы определенного рода, что, по сути, представляет собой постоянную трудовую функцию
В договоре (п. 2.4 Договора) прямо прописано условие о том, что Исполнитель подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, что свидетельствует о трудовых, а не гражданско-правовых отношениях.
Как я понимаю исполнитель по договору не является ИП или лицом, применяющим налог на профессиональный доход (самозанятым).
Также, как правильно понял, выплаты по договору осуществлялись регулярно и в фиксированной сумме.
Я хотел бы посмотреть договор полностью, возможно найду еще условия, которые подтверждают, что гражданско-правовой договор подменяет под собой трудовой договор.
В целом, практика, когда суды квалифицируют гражданско-правовые договоры как трудовые есть и как правило, судебная практика сложилась в пользу работников, либо в пользу государственных структур (ФНС России и ФСС РФ).
По поводу доказательств фактически сложившихся трудовых отношений.
К характерным признакам трудовых отношений в соответствии со статьями 15 и 56 ТК РФ относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности); обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату.
О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.
К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов; предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем
Для установления факта трудовых отношений в суде необходимо предоставить любые возможные доказательства, в том числе:
Письменные доказательства. Договор гражданско-правового характера здесь подойдет идеально.
Свидетельские показания, особенно будет хорошо, если факт трудовых отношений подтвердит лицо, которое обращалось к ИП за услугами и у которого сохранились доказательства этого (чеки, акты, выписки по банковскому счету). В деле об установлении трудовых отношений суд, как правило, без каких-либо проблем принимает свидетельские показания. Кроме того, не лишним будет привлечение иных лиц, которые также осуществляли деятельность у данного ИП на основании гражданско-правового договора.
Выписки по банковской карте. Но здесь может быть загвоздка в том, что плательщиком могло быть иное лицо, хотя ИП ничего не мешало возложить обязанность по перечислению денежных средств на третье лицо (ст. 313 Гражданского кодекса РФ).
Риски взыскания неосновательного обогащения (в случае, если переводы осуществляло третье лицо) есть, но минимальные, поскольку они носили периодический характер, что по сложившейся за последние несколько лет судебной практике не является неосновательным обогащением.
Переписка с ИП, записи телефонных переговоров.
А что касается истечения срока действия договора, то на этот счет есть позиция Верховного Суда РФ, которую он выразил в п. 14 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2023)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2023 года), если коротко, то:
Если стороны срочного трудового договора к моменту окончания срока его действия не выразили намерения прекратить трудовые отношения и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, такой трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок
На мой взгляд подобная практика здесь уместна, поскольку тут гражданско-правовой договор подменяет трудовой и сложились фактические трудовые отношения.
С установлением фактических трудовых отношений разобрались, теперь перейдем к иным требованиям.
По поводу восстановления на работе и о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула:
В соответствии со ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации установлены основания для расторжения трудового договора по инициативе работодателя.
Просто так, по желанию работодателя уволить работника нельзя, для этого нужны основания, предусмотренные трудовым законодательством.
Кроме того, для прекращения трудовых отношений необходимо грамотно провести процедуру увольнения, если этого не сделать, то есть существенные риски того, что работник восстановится на работе через суд. Как я понимаю работодатель не брал с работника каких-либо объяснений по факту нарушения трудовой дисциплины, а работник не был ознакомлен с приказом об увольнении, это большой плюс.
Что касается взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, то такое право предоставлено работнику ст. 234 Трудового кодекса РФ.
По поводу взыскания невыплаченной заработной платы и компенсации за задержку ее выплаты:
В соответствии с п. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.
В соответствии со ст.ст. 21 и 22 Трудового кодекса РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы, а работодателем в свою очередь обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату.
В соответствии со ст. 236 Трудового кодекса РФ при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно
работу свою делала ответственно за зарплату в 12000 руб
Существуют определенные подозрения, что работодатель ей явно недоплачивал, поскольку месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (ст. 133 Трудового кодекса РФ).
У меня есть идея, попробовать взыскать разницу между фактически произведенной оплатой труда и МРОТ, который установлен в субъекте РФ, либо разницу между фактически произведенной оплатой труда и прожиточным минимумом для трудоспособного населения (я где-то видел позицию Верховного Суда РФ по этому вопросу, только пока не могу ее найти).
По поводу заключения бессрочного трудового договора:
В силу абз. 2 ст. 67 Трудового кодекса РФ при фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом
он сказал, что за то, что она в каком-то месяце подменилась со сменщицей и вышла не в свою смену штраф 10000р. и он ей ничего не должен
Бред, к работнику нельзя применять такую меру дисциплинарного взыскания как штраф, такая мера даже не предусмотрена Трудовым кодексом РФ.
Из документов был заключен договор при трудоустройстве, я его прикреплю, но он был на три месяца
Я описал выше почему это не так страшно.
и он его не продлял больше, но в качестве доказательств можно наверное использовать переводы ЗП ей на карту и свидетельские показания
Да, это вполне допустимые доказательства.
Она сказала что будет обращаться в трудовую инспекцию на что он сказал что тогда она больше не найдет работу в нашем городе, хотя это смешно конечно
Это больше похоже на запугивание, хотя если город маленький, то все может быть.
В моем случае, мой один из бывших работодателей мне сильно подгадил и после суда дал в отношении меня крайне плохую характеристику (фирма работает с нефтегазовым комплексом, и из-за плохой рекомендации меня туда не взяли работать в одну региональную нефтегазовую компанию), хотя действующий работодатель и предыдущий прекрасно знали что я судился и это не было какой-то проблемой для них.
Обращаться нужно не в трудовую инспекцию, а суд, только учитывайте сроки обращения в суд для разрешения трудового спора (ст. 392 Трудового кодекса РФ).
Продолжу в комментариях или отдельным постом.
P.S: я далеко не альтруист и часто бываю той еще "злючкой", поскольку мне приходилось неоднократно помогать работодателям решать вопросы с увольнением нерадивых работников, но как у юриста у меня повышенное чувство справедливости, поэтому я хочу наказать такого работодателя ушлепка.