babisla61

Вчера было очень много вопросов по обыску в жилище, поэтому пишу отдельным постом.

Обыск в жилище проводится на основании судебного решения. (ч.3 ст.182 УПК РФ).

Не ордера, как часто можно услышать в кино.

Перед проведением обыска следователь обязан это судебное решение предъявить.

Тут важный момент: стоит внимательно изучить этот документ. Из практических наблюдений: обыск часто планируется и проводится в ранние утренние часы (4-6 утра), чтобы застать жильцов врасплох. Жильцы еще сонные, плохо соображают, внимание рассеяно. Плюс еще и стрессовая ситуация, которая вызвана самим фактом врывания в квартиру/дом каких-то посторонних молодчиков.

Итак, следователь предъявляет судебное решение - его нужно изучить. Обращаем внимание:

- верный ли адрес, какова цель обыска.

Случается, что в судебном решении указан один адрес, а следователь явился в другой (например,  не в нужный корпус дома, или не в нужную квартиру) - на это обязательно нужно указать.

При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

Есть исключительные ситуации,  когда обыск в жилище можно провести без судебного решения - это безотлагательные следственные действия.

Вот как сформулирована ч.5 ст.165 УПК РФ:

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения.

Что за безотлагательные следственные действия? Любое действие можно признать не терпящим отлагательств, и под эту дудочку провести обыск?

На эту тему высказался Верховный суд РФ:

К исключительным случаям, в которых производство следственного действия не могло быть отложено, относятся, например, ситуации, когда необходимо реализовать меры по предотвращению или пресечению преступления; промедление с производством следственного действия позволит подозреваемому скрыться; возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия предметов или орудий преступления; имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится какое-либо следственное действие, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела. (постановление пленума ВС РФ №19 от 01.06.2017 г.)

Из моей практики: такие обыски чаще всего происходят в ситуациях "по горячим следам", когда известно, что вот прямо сейчас подозреваемый уничтожает улики у себя в квартире (отмывает окровавленный топор, смывает в унитаз наркоту, сжигает фальшивые купюры и пр.).

В этой ситуации  следователь  не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. Судья  проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми.

Поэтому как правило, с безотлагательными действиями стараются не шутить. Но страна у нас местами интересная, поэтому случается, конечно, всякое.

До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск. Ключевое тут - вправе, а не обязан.

При производстве обыска следователь может просить открыть любые помещения в жилище. Жилец откроет помещение добровольно - хорошо. Не откроет добровольно - помещение вскроют. В УПК РФ указано, что "при этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества", но по факту - тут как повезет. Двери раскурочат только в путь, без церемоний.

Итак, обыск проведен. Обязательно составляется протокол обыска, копия которого вручается либо лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

Это очень важный момент, потому что не все изъятые вещи/документы/ценности могут иметь отношение к делу. Изъятое в ряде случаев может быть возвращено их владельцу. Естественно, в ситуации, когда владелец требует возврата вещи, нужно доказать, что эта вещь изымалась, идентифицировать ее.

В протокол обыска должны быть внесены все участвующие в обыске лица. В протокол можно внести замечания, указать на нарушение прав (например, не было предложено добровольно выдать предметы, или вы видели, как вам подбрасывают некий предмет).

1. Убедиться, что есть решение суда на обыск в жилище, и он производитсяпо правильному адресу,

2. Если вам объявили, что происходит безотлагательное следственное действие - указать в протоколе, что решения вам не предъявлено,

3. Пригласить адвоката (но ждать его не будут, обыск вправе начать до его прибытия). Адвокат, к слову, тоже не вправе вмешиваться в ход обыска, он может лишь фиксировать нарушения процедуры и прав подзащитного.

4. Внимательно следить за производством обыска,

5. Внимательно читать протокол, вносить замечания, если таковые есть, сверять перечень изъятых предметов/документов (если что-то не внесли - это в протоколе можно указать). Идея отказаться подписывать протокол лично мне не нравится - в нем просто укажут, что вы отказались от подписи. Но тогда вам проблематично будет ссылаться на возможные нарушения. Все же лучше, когда свое несогласие и свои замечания вы лично в протоколе отразите.

6. Настаивать, чтобы копию протокола выдали вам. Вы вправе впоследствии обжаловать следственное дейтсвие, если были нарушены ваши права,

7. Не препятствовать производству обыска. Поверьте, дешевле обойдется.

Очень часто встречаю множество заблуждений, касающихся срока исковой давности (то есть срока, когда можно защитить нарушенное право в судебном порядке).

Миф №1.

Исковая давность составляет 3 года.

Правда.

Не совсем. Общий срок исковой давности - 3 года. Учитывая, что общий срок исковой давности может пресекаться (например, обстоятельствами непреодолимой силы, полный перечень обстоятелсьтв изложен в ст.202 ГК РФ), максимально возможный срок исковой давности составляет 10 лет.

При этом существуют еще и специальные сроки исковой давности по отдельным видам правоотношений:

Требования о защите чести и репутации, если в СМИ опубликованы порочащая информация - 1 год со дня опубликования в СМИ соответствующей информации (ст.152 ГК РФ),

Требование стороны, исполнившей сделку, которая должна быть, но не была удостоверена нотариально из-за уклонения другой стороны, о признании этой сделки действительной - 1 год (ст.165 ГК РФ),

Применение последствий недействительности ничтожной сделки - 3 года (ст.181),

Признание оспоримой сделки недействительной (в основном касается сделок, которые совершены под влиянием насилия, угрозы/обмана) - 1 год с  момента прекращения насилия  или угрозы (ст.181 ГК РФ),

Срок защиты в случае нарушения преимущественного права покупки участника долевой собственности - 3 месяца (ст.250 ГК РФ),

Требования, предъявляемые в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда - 1 год (ст.725 ГК РФ),

Требования, связанные с перевозкой груза - 1 год (ст.797 ГК РФ),

Требования, вытекающие из договора имущественного страхования - 2 года (ст.966 ГК РФ),

Требование супруга, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение сделки по распоряжению общим имуществом супругов не было получено, признания сделки недействительной - 1 год (ст. 35 Семейного кодекса РФ).

Перечислила не все, только некоторые.

Есть еще требования, на которые исковая давность не распространяется:

требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;

требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов;

требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года, предшествовавшие предъявлению иска, за исключением случаев, предусмотренных  ФЗ "О противодействии терроризму";

требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (статья 304);

другие требования в случаях, установленных законом.

Миф №2.

Договором установлен другой  срок исковой давности. Все, если пропустил - в суд не подать!

Правда.

Соглашением сторон срок исковой давности изменен быть не может! Такой пункт договора ничтожен. Применяются только нормы закона.

Миф №3.

Срок исковой давности пропустил - суд иск не примет.

Правда.

Примет. Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности.

Из этого мифа вытекает

Миф №4.

С меня взыскали долг по кредиту, за пределами срока давности! Суд подкуплен!

Правда.

Срок исковой давности применяется только по заявлению стороны. Не заявили - суд рассматривает дело без учета срока. Самостоятельно суд применить срок не вправе.

Миф №5.

Срок исковой давности начинает течь с момента, когда человек узнал о нарушении права.

Правда.

Не совсем.  Срок начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

По обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом востребования (очень часто это долговые расписки, в которых не указан срок возврата), срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования.

При этом срок исковой давности во всяком случае не может превышать десять лет со дня возникновения обязательства.

П.С.: не стоит путать сроки исковой давности (то есть сроки на судебную защиту нарушенного гражданского  права) со сроками привлечения к уголовной, административной или дисциплинарной ответственности, а также с процессуальными сроками судопроизводства (обжалование).

Выиграли дело на 3,5 млн.рублей.

Но заседание только 26.10, а решение уже 21.10 выложили (хоть и в мою пользу).

Грущу.

Это основание  к отмене решения, а значит, все затянется...

Дебилы - они везде.

Захожу в приложение Вайлдбериз. А там - объявление: в честь нашего дня рождения скидки до 90%!

Ого, думаю, вот свезло так свезло! Надо посмотреть, чего на аттракционе неслыханной щедрости предлагают.

А там...

Комплект шпилек - 8,5 тыщ до скидки!

97% скидка, надо брать!

Кошка смотрит с укоризной: А ты купил лоток своей кошочке за 48 тыщ? Нет?

У тебя есть шанс - с 90% скидкой! Только сегодня и только на Вайлдбериз!

У меня мааааленький вопрос к маркетплейсам. Я, конечно, не питала иллюзий насчет скидок, но вот это вот - оно на кого рассчитано?

Вспомнилось несколько историй о том, как нелегко, порой, достается юристу его хлеб.

История первая.

Посещение подзащитного в СИЗО - то еще удовольствие. Закладывать нужно весь день.

Приходишь к 7 утра, записываешься в очередь. В 8 утра выходит сотрудник, забирает заполненные требования на вызов арестанта и уносит на согласование.

Сидишь ждешь. После 9 утра (может быть) начинают выносить согласованные требования, и адвокаты и следователи могут заходить в следственные кабинеты по записанной очереди. Соответственно, если все следственные кабинеты уже заняли, нужно ждать, пока какой-нибудь из них не освободится.

Процесс допуска в кабинеты тоже небыстрый: запускают по двое, тщательный досмотр, потом по одному заходишь к окошку КПП, закрываешь решетчатую дверь (это важно! должен сработать электрический замок) оформляешься, выходишь, снова закрываешь за собой решетчатую дверь (снова важно! если дверь не закрыта на эл.замок - следующего не пускают), попадаешь в так называемый "отстойник". Узкий неотапливаемый коридор, позади тебя дверь-решетка, и впереди дверь-решетка. Сидишь ждешь, пока очередной оформится в следственный кабинет, и только потом проходишь. Обратно порядок выхода такой же: строго по одному.

И вот закончила я встречу с подзащитным, выхожу в "отстойник", и тут вырубается свет.

Замки, соответственно, тоже не работают. Я заперта между двумя решетчатыми дверями. Час, наверное, сидела ждала, пока меня не выпустили...

История вторая.

Тоже про СИЗО.

Произошел у нас в Ростове случай. Пришел в изолятор к подзащитному адвокат, переоделся, да и остался в СИЗО, а обвиняемый под видом и по документам адвоката вышел на волю.

У кого кот залез под лампу - вот ссылка:

https://www.gazeta.ru/social/2020/04/06/13037917.shtml

Ну и во избежание установили у нас в СИЗО для идентификации посетителей биометрию. Смотрели сериал "След"? Подходишь к специальному "глазку" и он тебя идентифицирует по сетчатке глаза. Круто? Да. Но то ли денег на сие удовольствие выделили немного, то ли аппаратура несовершенна...

В общем, прошла я раз биометрию (сетчатка глаза и отпечаток пальца). Прихожу в другой раз, прикладываю палец - не узнает меня аппарат. Я и так его прикладывала, и сяк - не, бесполезно.

-Давайте сетчатку, - говорит мне пропускница.

А "глазок" с камерой подвешен так, что рассчитан на людей большого роста. Мне с моими метр с кепкой нужно подпрыгивать, чтобы глаз уместился в нужную "рамочку" на считывателе.

В общем я и на цыпочки становилась, "прыгаль и шкакаль" - не, бесполезно. Дежурный даже сжалился и принес мне мини-скамеечку чтобы удобнее было.

Пофиг, не опознает камера.

- А давайте, -говорю,- я просто еще раз пройду биометрию?

Пытаемся заново "пальчики откатать", чтобы новые данные внести - нет, аппарат пишет, что я в базе есть. Не положено!

Минут сорок я с бубнами танцевала, потом все-таки сработала техника.

История третья.

Про не совсем адекватных участников процесса.

Гражданское дело было в общем-то банальным. Парень делал ремонт и залил квартиру соседей снизу. Компенсировать ущерб был готов, но не согласился с суммой, которую хотел сосед.

Я представляла интересы парня. Сосед оказался неуравновешенным дедушкой в возрасте, который все время повторял, что он - дитя войны. Стою я в коридоре суда перед залом заседаний. Вижу этого деда с супругой. Они что-то бурно обсуждают между собой. Потом слышу выкрик: "Да вот же она, сволочь! Адвокатша этого душегуба!" И с кулаками и криками "Да я дитя войны!" кидается на меня.

Такого подвоха я не ожидала, конечно. У счастью, все это дело увидел пристав, который часто видел меня в суде, и, в общем, представляет, что веду я себя прилично, чинно-благородно, никого не провоцирую, починяю примусы и с кулаками ни на кого не кидаюсь. Агрессивного деда вывел.

Ситуация 1: Ребенок  совершил серьезный проступок.

Ситуация 2: Ребенок стал свидетелем преступления.

Ситуация 3: В отношении ребенка совершено преступление.

Ребенка нужно допросить. Как происходит допрос несовершеннолетнего? Что нужно знать родителям ребенка, которого собираются допрашивать?

Для начала: ребенка до 16 лет вызывают на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы. Иной порядок вызова на допрос допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами уголовного дела.

Ребенок, не достигший 16 лет не предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложных показаний. Ребенку просто напомнят, что он должен говорить правду.

Законный представитель  (обычно это кто-то из родителей)  вправе присутствовать при допросе своего ребенка.

Исключение: если присутствие законного представителя противоречит интересам ребенка, его не допустят. Обычно это касается тех случаев, когда родителя подозревают в совершении престулпения против ребенка. В этой ситуации следователь обеспечивает допуск другого законного представителя.

Необходимость допроса может возникнуть в отношении детей самых разных возрастов, и не все дети могут в силу своего развития понимать смысл вопроса, понимать какие-то значение каких-то терминов. Для этих целей при допросе обязательно присутствует педагог или психолог (при необходимости разъясняет суть вопроса, чтобы ребенку было понятно, что именно интересует следователя).

Для несовершеннолетних, достигших возраста 16 лет, педагог или психолог может быть приглашен по усмотрению следователя.

При производстве допроса в обязательном порядке ведется видеосъемка, которая приобщается к материалам дела. Если несовершеннолетний или его законный представитель возражают против видеосъемки, ее обязаны прекратить.

Длительность допроса.

Допрос ребенка в возрасте до семи лет не может продолжаться без перерыва более 30 минут, а в общей сложности - более одного часа, в возрасте от семи до четырнадцати лет - более одного часа, а в общей сложности - более двух часов, в возрасте старше четырнадцати лет - более двух часов, а в общей сложности - более четырех часов в день.

Ну и несколько нюансов допроса несовершеннолетнего в суде.

Допрос ребенка до 14 лет производится в обязательтном присутствии педагога/психолога, после 14 - по усмотрению суда.

Вопросы несовершеннолетнему вправе задавать педагог/психолог. Именно в тех формулировках, которые соответствуют возрасту ребенка, чтобы ему был понятен смысл вопроса.

При необходимости могут присутствовать  законные представители ребенка, которые также могут с разрешения председательствующего задавать вопросы допрашиваемому.

Если допрашиваемый ребенок не достиг 14-летнего возраста, присутствие законного представителя обязательно. 

Если того требует безопасность ребенка или соблюдение его прав, законные представителя вправе ходатайствовать о допросе ребенка в отсутствие подсудимого. В такой ситуации подсудимого удаляют из зала суда, ребенка допрашивают в его отсутствие.

Интересное дело сейчас рассматривается у моей коллеги.

Сказала бы даже - казусное.

Отец подал в суд на дочь заявление об исключении записи о его отцовстве.

Фокус в том, что дочь - совершеннолетняя. Мать умерла несколько лет назад.

Отец и мать развелись, когда дочь была школьницей, и дочь воспитывал отец. С ним она проживала, он полностью ее содержал, воспитывал. Прекрасные отношения.

Дочь давно выросла, выучилась, работает на хорошей должности, растит дочку.

И вдруг - иск от отца. Для дочери - как гром среди ясного неба.

Ему стало известно (откуда - история умалчивает), что дочь - не от него. Якобы погуливала супруга. И вроде бы чувства дядьки понятны - не мой ребенок, как так! Но столько времени спустя? Интересно, что ответчиком выступает дочь, хотя она не совершила никаких действий, которые нарушили бы его права: запись об отцовстве ведь была сделана без ее согласия и не ею.

И, главное, последствия такого исключения записи об отцовстве в совершеннолетнем возрасте-то какие? Алименты он не платит (наоборот, на нее можно возложить ткаую обязанность, отец уже достиг пенсионного возраста). Не хочешь, чтобы она унаследовала имущество? Ну напиши завещание на кого-то другого.

Других детей, да и родственников у мужика нет.

Суд иск принял, назначил генетическую экспертизу. Ответчик на экспертизу не явилась - не хочу, говорит, в этом цирке участвовать, как суд решит, так и будет.

Процессуальный закон гласит: если сторона уклоняется от предоставления материала для экспертизы, факт считается установленным. Правда, тут вопрос, как быть именно со столь специфической экспертизой как генетика, но есть неплохой шанс, что отказ сдачи биоматериала будет трактован против дочери.

Ну и вишенка на торте: все судебные издержки понесет проигравшая сторона (то есть ни в чем не виновная дочь). И затраты на экспертизу, и затраты на адвоката.

С интересом слежу, как развиваются события.