Ponaexavshiy

Долевое строительство - вещь хорошая. До тех пор пока все идет так, как участник долевого строительства и застройщик согласовали в договоре.

В этом посте будет две части: юридически-познавательная и рассуждения на вольную тему, а также пару советов.

В связи с тем, что тема огромная (там и хитрые договоры, и недостатки качества работ, банкротство, нелепые изменения законодательства, и прочее), остановлюсь сегодня на нарушении срока передачи объекта долевого строительства (далее ОДС).

Для понимания вопроса знакомимся с нормативной базой: ФЗ № 214 Об участии в долевом строительстве

Все что указано ниже применительно к случаям, когда договор участия в долевом строительстве (далее ДУДС) заключает физ лицо, приобретая ОДС для целей не связанных с коммерцией.

Часть 1.

Договор участия в долевом строительстве подлежит государственной регистрации. Указание на объект долевого строительства и срок его передачи дольщику являются одними из существенных условий данного договора. В теории без указания срока передачи договор считается незаключенным, практика показывает, что договора без указания срока передачи ОДС дольщику легко регистрируются в Росреестре.

Теперь внимание! В договоре должен быть указан именно срок передачи ОДС.

Не срок ввода многоквартирного дома в эксплуатацию. Не срок окончания строительства.

Эти срока не являются обязательными, носят информативный характер. Застройщики указывают их, по моему мнению, для того чтобы запутать и заманить дольщиков. Как это работает? Во всей рекламе указываются сроки ввода в эксплуатацию или окончания строительства. Когда будущий дольщик радостно вбегает в офис застройщика, ознакомится с проектом договора участия в долевом строительстве они просят не сразу. А там, как правило, срок передачи ОДС в течение 6 - 12 месяцев с момента ввода дома в эксплуатацию. Можно наказать застройщика за недобросовестную рекламу? Нет!..... Профит.

Срок должен быть именно "передачи объекта долевого строительства".

Теперь об указании срока. Возвращаемся к гражданскому законодательству.

Статья 190. Определение срока

Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Мне нравится указание в договоре срока календарной датой или периодом.

Пример:

"Застройщик обязуется передать участнику долевого строительства ОДС не позднее 1 июля 2019 года", или " в период с 1 июля 2019 года по 1 октября 2019 года". Тут все понятно. Не передали ОДС своевременно, и со 2 июля, или как во втором примере, со 2 октября 2019 года начинается просрочка исполнения застройщиком соответствующего обязательства.

Но как часто поступают хитро...опые застройщики… Подразумевая абзац второй статьи 190 Гражданского кодекса России они указывают срок примерно таким образом:

"Передача ОДС осуществляется застройщиком в течение 6 месяцев с момента ввода многоквартирного дома в эксплуатацию".

Считаю, что подобное указание срока незаконно, срок не согласован, договор является незаключенным.

А все потому что "ввод дома в эксплуатацию" не является событием, которое неизбежно должно наступить. Это не солнечное затмение, не начало навигации и проч. Дом могут не достроить так как закончились деньги, его могут построить так, что ни одна, даже самая коррумпированная, комиссия не одобрит ввод в эксплуатацию, да и причин может быть тысячи.

Позвольте, а так разве бывает? - спросит любопытный читатель. Бывает - ответит чукча-писатель. Если в ДС и ДС2(СПб) еще более-менее порядок (застройщики подстраховываются тем, что в договоре указывают срок с большим запасом, на словах озвучивая, что передача квартир произойдет раньше), то стоит отъехать в сторону провинции на пару сотен километров и можно встретить все что угодно.

Теперь возвращаемся к нарушению срока передачи ОДС.

В случае нарушения срока передачи ОДС более чем на два месяца дольщик имеет право расторгнуть договор в досудебном одностороннем порядке.

Процедура простая: о расторжении договора дольщик уведомляет застройщика заказным письмом с описью вложения. Договор считается расторгнутым со дня направления такого уведомления.

В течение 21 дня застройщик обязан возвратить все уплаченные по договору деньги дольщику и уплатить проценты за пользование ими.

Если дольщик в течение этого срока не обратился за деньгами или неизвестны реквизиты его банковского счета, то застройщик обязан перечислить деньги на депозит нотариуса.

Не сложно, сроки небольшие, процедура понятная

Что мне нравится в расторжении договора? Проценты. В интернете можно найти кучу онлайн-калькуляторов для расчета размера процентов. Я грубо считаю следующим образом: 1 000 рублей в день на каждый внесенный в счет оплаты договора миллион рублей. Надеюсь понятно, если нет, то вот пример:

Исходные данные: дольщик физ лицо и оплатил по ДУДС застройщику 1 марта 2018 года 2 млн рублей. Застройщик обязался передать ОДС не позднее 1 марта 2019 год, но не передал до 1 мая 2019 года. 2 мая 2019 года дольщик имеет право расторгнуть договор, требовать возврата уплаченных 2 млн рублей и процентов (первый попавшийся онлайн-калькулятор за 428 дней просрочки выдал ->) в сумме 442 000 рублей.

Все это приблизительно, но общее представление должно сложится. Часто указывают срок передачи "не позднее декабря 201… года", т.е. не позднее 31-го, а первый день просрочки начинается в первый рабочий день января следующего года. Каждую ситуацию надо рассматривать индивидуально.

Если застройщик не возвращает деньги и не платит проценты добровольно - это еще интереснее. Придется потратить от 4 до 7 месяцев на суд, но так как на эти правоотношения распространяется Закон о Защите прав потребителя, то в случае взыскания денег через суд, с застройщика взыскивают штраф в пользу дольщика в размере 50% от всех присужденных сумм. В указанном выше примере размер штрафа может составить 1 200 000 рублей (я очень грубо округляю).

Но это все в случае, если у вас нормальный, зарегистрированный договор УДС с нормально прописанным сроком. И если деньги вы вносили застройщику именно по ДУДС.

Что делают застройщики чтобы избежать таких убытков?

Первое, я уже говорил, указывают срок передачи ОДС исходя из срока ввода объекта в эксплуатацию. Ввод дома в эксплуатацию задерживается, срок передачи течь не начинает, нарушения срока нет, у дольщика нет права расторгнуть договор по этому основанию.

Второе. Предлагают до заключения ДУДС внести деньги по договору, например, беспроцентного займа (очень популярная практика), или предварительному договору. На словах обговаривают, что после гос регистрации ДУДС уплаченные в качестве займа деньги будут зачтены как оплата по этому договору. А документально оформить это "забывают". И, по факту, может сложится ситуация следующая: дольщик внес займ и не требует его возврата (думая что он оплатил ДУДС), сам договор УДС - не оплачен. Дольщик может требовать возврата денег по договору займа и уплаты процентов по статье 395 ГК РФ, а они очень мизерные. А застройщик, наоборот, может взыскать с такого дольщика проценты, а они очень велики).

Третье. Предлагают заключить дополнительное соглашение к ДУДС и указать новый срок передачи ОДС. При этом снизить цену договора они не предлагают. Многие подписывают и теряют право на расторжение договора и уплату им процентов. Я против подписания подобных соглашений (хотя если предложат уменьшить стоимость ОДС на размер этих процентов, то можно подумать).

Четвертое. Обрабатывает дольщиков. У менагеров, с прокаченным скилом убеждения, бывают потрясающие результаты, которые экономят застройщикам миллионы рублей. Но об этом во второй части поста

Про расторжении договора можно почитать закон здесь

Юридическая часть закончена.

Часть 2.

"Можно вывезти девушку из деревни, но нельзя…" Продолжение этой народной мудрости вы все знаете.

Немного ламповых историй.

Долевое строительство знакомо мне с разных сторон. Лет десять назад я был на темной стороне силы - работал юристом у застройщика. Это была небольшая региональная строительная компания. Все что указано выше тогда только опробовалось, вводилось в практику или отвергалось. А еще я тогда пролоббировал создание подконтрольной застройщику управляющей компании, которой передавать дома на управление (это позволяет длительное время устранять строительные дефекты за счет счастливых жильцов по статье текущий ремонт, а не осуществлять их безвозмездное устранение за счет застройщика по гарантии). Много чего было, но представлять интересы дольщиков мне нравится больше. Почти все суды выигрышные, благодарные клиенты, карма улучшается.

Случилось как-то подать штук 15 исков против одного застройщика (ООО С-И - вам привет! Как проходит процедура банкротства? Когда осудят вашего бывшего руководителя и собственника?).

А началось все с гражданина который обратился за взысканием неустойки за нарушение срока передачи ОДС. Просрочка составляла около полутора лет. Отсудились, взыскали процентов 10 от суммы договора, все довольны. В процессе работы спросил много ли еще таких. Сказал, что в их доме еще 84 квартиры и в соседнем 120. Тут у Остапа алчно зачесались руки, в глазах замелькали доллары и созрел план...

Началась наглядная агитация в виде ежеутренних расклеек объявлений на входе в подъезды домов (не надо писать про порчу имущество и не оч способ рекламирования адвокатских услуг. каюсь, виновен). К обеду представитель застройщика эту агитацию, конечно же снимал, но я был неутомим и свое количество клиентов я получил.

Как итог, с требованием о взыскании неустойки (а задержка передачи квартир, напомню, составляла полтора года) обратилось менее 10% дольщиков. При этом были большие претензии к качеству (утеплитель из пенополистерола в толще наружных стен в полтора раза тоньше, отсутствие пароизоляции, стены продувались так, что натяжные потолки в квартирах шли волнами при сильном ветре). С моей, или с помощью других юристов, или самостоятельно, но не более 10%. При этом все общались в одной группе в вотсапе. Кто-то делился тем какие суммы отсудили, другие - о том что они свиньи неблагодарные, им такой дом построили (лол!), а они у застройщика свои деньги обратно взыскивают. Другие - это работники застройщика, которые приобрели квартиру в этом доме. Но большинство обсуждало протекающую кровлю, и отсутствие отопления.

Причем были и такие, которые подавали в суд на застройщика в связи со строительными дефектами, но не требовали уплаты неустойки и компенсации убытков за полтора года ожидания. Пообщался с ними и все понял.

Возвращаясь в эпиграфу второй части, можно перефразировать так: Можно развалить Советский Союз, но нельзя уничтожить совковое мышление.

Все помнят времена, когда жилье принадлежало государству. Получение квартиры по договору социального найма, в том числе при улучшении жилищных условий, а особенно в новостройках, настолько наполняло сердца людей благодарностью, что это передалось на несколько поколений вперед. Мне самому родители рассказывали, что получили новую квартиру, а там обои поклеены по диагонали, ничего и так сойдет, все были рады, за свой счет переклеили как надо.

Возвращаюсь к своей ламповой истории. Несмотря на то, что застройщик построил плохо, строил долго, многие несли убытки из-за задержки передачи им квартир (снимали жильё), эйфория от получения нового жилья была настолько сильной, что они отказывались от каких-либо притензий к застройщику ("нам как-то неудобно, они нам дом построили", "стену мы уже запенили, почти не дует"). Ложно сформированное чувство благодарности искусственно культивировалось и поддерживалось менеджерами отдела продаж и соседями из числа работников застройщика.

Но каждый сам волен принимать решения.

Моя точка зрения однозначна: если застройщик профессионал, если он строит качественно, если он правильно рассчитал срок строительства (и выставил адекватную этому сроку цену) и учел все риски, то претензий быть не может.

Если строительство идет по принципу "и так сойдет", если срок строительства заявлен необоснованно короткий (для того чтобы заманить побольше дольщиков), если используются всякие фокусы с договорами и проч, то такой застройщик должен нести ответственность за каждое нарушение закона или договора. И ни о какой благодарности застройщику тут не может идти и речи.Застройщик - это не благотворитель, это коммерческая организация которая на дольщиках зарабатывает. Строит она на счет людей. И если люди от претензий отказываются, то делают только одно - увеличивают прибыль застройщика. То же самое с расторжением договора.

А совет будет сегодня один: не стесняйтесь пользоваться помощью юриста до заключения договора, во время его исполнения, перед приемкой объекта долевого строительства, после приемки и в процессе эксплуатации (если обнаружены дефекты или имело место нарушение условий договора).

Всем удачи и добра!

Опять ссылка на чат в Телеграме (запрещенный в Российской Федерации месенжер). Не знаю для чего я его завел, но там можно задать личное сообщение (не все можно вынести на обсуждение в комментарии Пикабу) без этих вот всяких "скинь почту, напишу как действовать".

Случайное фото, для разбавления скучного текста

Часто в комментариях озвучивают ситуацию: написали заявление в полицию, проходят недели, месяцы и годы, а ничего не происходит, что с заявлением — неизвестно.

В целях повышения правовой грамотности населения родился этот текст…

1. Обратились с заявлением в подразделение полиции.

В дежурной части заявление должны принять и зарегистрировать. Вам, соответственно, должны выдать талон-уведомление в котором указывается дата и регистрационный номер вашего обращения.

Если талон не выдали, то ваше заявление может отправится прямиком в мусорное ведро.

Помним об ответственности за заведомо ложный донос о преступлении. Если вас под роспись предупредили об этом, а потом преступления не оказалось, то можете получить судимость. Если под роспись не предупреждали, то ответственность за ложный донос не наступает.

Если заявление отказываются принимать и направляют вас в пешее эротическое или спортлото (такое, к сожалению, иногда случается), то у вас два пути: жалоба в суд или прокурору, или на почту для отправки заявления заказным письмом.

2. Проверка сообщения о преступлении.

Для начала вас должны опросить. Следователь, дознаватель, опер, участковый. Все вместе или кто-то из них.

Первый момент: записываем ФИО, должность (с полным указание наименования подразделения полиции), звание, телефон, адрес и номер кабинета всех сотрудников с которыми вам приходится общаться. Если дело зайдет в тупик, то искать концы будет проще.

Второй: в бланке объяснения, как правило мелким шрифтом, перечислены ваши права. Внимательно читаем перед подписанием. И вообще отучаемся подписывать что-либо без предварительного прочтения. Даже если торопят или торопятся, даже если говорят что это просто формальность. Привычка читать перед подписанием может уберечь от неприятности, и в отдельных случаях от судимости. Если что-то непонятно, то задавайте вопросы. Вам ОБЯЗАНЫ разъяснить права, обязанности и ответственность.

Если есть доказательства — сообщаете об этом в ходе опроса. Доказательства у вас должны изъять, составить протокол, копию ОБЯЗАНЫ вручить вам.

Всегда получаем копию протокола!

Доказательства могут «пропасть», потом концов и виновных в этом не найдете. Если просят написать «от получения копии протокола отказываюсь» или подписать без получения копии — требуем вручения копии. Если протокол составлялся на бланке от руки, то не ваша проблема где сотрудники будут эту копию делать: пусть юзают копирку или ищут копир. Даже правильнее так: сперва получаем копию. Потом ставим подпись, случаи когда обещают вручить копию позже, и «забывают» это сделать, не редки.

Далее проводят проверку сообщения о преступлении. За подробностями в главу 19 УПК России

3. Принятие решения по сообщению о преступлению

Есть три вида решений: возбудить уголовное дело, отказать в возбуждении уголовного дела, передать по подследственности.О принятом решении вас обязаны уведомить.

В первом и третьем случае направляют уведомление (о возбуждении уголовного дела или о том в какую организацию направлен материал проверки).

Во втором, как правило, присылают копию постановления об отказе в возбуждении уголовного дела.

Срок рассмотрения сообщения о преступлении — 3 суток, который легко может быть продлен до 10. В исключительных случаях могут срок продлить до 30 суток, но это очень редко. Проще вынести постановление об отказе в ВУД, дождаться его отмены и провести дополнительную проверку.

Не уведомили вас о принятом решении — имеете право это бездействие обжаловать.

За подробностями — читаем главу 16 УПК России.

Бездействие органа дознания обжалуем прокурору или в суд. Бездействие следователя — руководителю следственного органа, прокурору или в суд.Срок рассмотрения жалобы судом 5 суток, остальными - 3 суток (может быть продлен до 10).

Наиболее эффективно подавать жалобу в суд, так как в судебном решении, если признают жалобу обоснованной, то обяжут устранить допущенное нарушение. Но часть отказывают в принятии жалобы судом к рассмотрению. Ссылаясь на то что доступ к правосудию не затруднен. Конституционные права не нарушены. Руководитель СО и прокурор рассматривают все жалобы.

4. Отказ в возбуждении уголовного дела.

Наиболее частая причина «написали заявление, а ничего не происходит».

Если не согласны с таким решением — подаете жалобу. Заявляете ходатайство об ознакомлении с материалом проверки, после ознакомления — пишете дополнения к жалобе. Процедура УПК не предусмотрена, но необходима для составления мотивированной жалобы, поэтому знакомят

По одному и тому же заявлению могут отказывать в возбуждении уголовного дела несколько раз. Набираемся терпения и прокачиваем свой навык сутяжничества.

5. Чего быть не должно

- Вам в другой отдел полиции, идите туда

- Вам в следственный комитет, идите туда

- Это гражданско-правовые отношения, идите в суд

- Сейчас все следственно-оперативные группы на выезде, приходите через час, завтра, никогда

Обязаны принять заявление, провести проверку или отправить по подследственности

6. Разное.

Не пишите заявления о преступлении в прокуратуру, срок рассмотрения обращения граждан месяц, а уголовные дела они не возбуждают и не расследуют. Только потеряете время

Можете пользоваться помощью адвоката (за свой счет, но часто бывает полезно, особенно при обжаловании).

В жалобах всех пугаем конвенцией о защите прав человека и основных свобод, а именно правом на судебное разбирательство в разумный срок, статья 6. Срок исчисляется от подачи заявления, до вступления приговора в силу.

Надеюсь было полезным, желаю чтобы никогда не пригодилось.
Замечания и критика приветствуются

З.Ы. Дела частного обвинения (клевета, побои. легкие телесные) отдельная песня. этот пост не про них

Сегодня проверяем магию заголовка. Ответ будет в конце, но, сразу должен предупредить, что рецепт подойдет не всем.

Дисклеймер: Управление транспортным средством не совместимо с алкоголем. Синька — чмо! Все что происходило - опыты на живыми людьми в чистом виде.

Пруфы в конце поста.

В 11 августе 2016 года наш герой, назовем его гражданин Психопатиков, употребляет алкоголь и управляет автомобилем, а также задерживается нарядом ГИБДД. От прохождения медицинского освидетельствования — отказывается. За это он получает 11 суток административного ареста и наказание по части 2 статьи 12.26 КоАП России.

После отсидки, 31 августа 2016 года, употребив в очередной раз алкоголь, он садится за руль своего автомобиля и врезается в дерево. Автомобиль получает повреждения, Психопатиков - очередную встречу с сотрудниками ГИБДД.

В связи с очевидностью произошедшего, материал проверки поступает в отдел дознания, дознаватель — возбуждает уголовное дело по статье 264.2 Уголовного кодекса России, которая устанавливает ответственность за повторное задержание пьяным за рулем.

Психопатикову назначили в качестве защитника адвоката-освободителя©. то есть меня.

Что смутило сразу? Активность, экспрессия, активное жестикулирование, словоблудие говорливость Психопатикова в ходе допроса. Адвокат с трепетом ждал результатов проверки подзащитного по учетам психиатра…

Когда пришли справки дознаватель приуныл, потому что Психопатиков (!ВНЕЗАПНО) стоял на учете у психиатра с диагнозом шизофрения. (Не спрашивайте откуда у психа автомобиль и водительское удостоверение).

Назначили проведение судебно-психиатрической экспертизы, по результатам которой было получено заключение. А там: дефицит высших эмоций, снижение интелектуального уровня, много малознакомых мне терминов и «в момент совершения деяния был невменяем» (там по-другому, по-научному, но смысл такой).

А это значит, что уголовное дело передается следователю, который направляет его в суд для применения принудительных мер медицинского характера. А принудительные меры ему, на минуточку, согласно экспертизе, показаны в виде лечения в стационаре общего типа, то есть в той самой психушке.
До конца расследования ничего интересного не было, ознакомились с материалами, начали ждать суд.

В суде сначала было скушно: оглашают показания свидетелей, исследуют заключение экспертов, допрашивают Психопатикова. Во время допроса машет руками так, что в кабинете становится тесно. Судья, на всякий случай, приглашает в кабинет двух судебных приставов.

Когда разбирательство дела подходит к концу, адвокат-освободитель© просыпается и заявляет ходатайство назначить проведение еще одной судебно-психиатрической экспертизы.

Мотивировка: если повторное управление авто в состоянии опьянения Психопатиков совершил в состоянии невменяемости, то следует установить был ли он вменяем,  управляя автомобилем 11 августа 2016 года. Для чего? - спросит любопытный читатель. В соответствии со статьёй 2.8 КоАП России лица, совершившие административное правонарушение в состоянии невменяемости не подлежат административной ответственности.

Прокурор попросил перерыв для консультаций и на следующем заседании — возражал против назначения экспертизы, предлагал запереть Психопатикова в психушку сразу, без ненужных прелюдий. Но суд проведение экспертизы назначил.

Заключение экспертов — 11 августа 2016 года Психопатиков управлял автомобилем в состоянии невменяемости. А значит его незаконно привлекли к административной ответственности и зря он отсидел 11 суток.

Долго думали кто будет обжаловать постановление о назначении административного наказания (я предлагал чтобы обжаловал прокурору, он предлагал отправить Психопатикова в психушку и не устраивать вот это все). Обжаловать пришлось мне. Через полгода председатель краевого ссуда отменил постановление о привлечении Психопатикова к административной ответственности за первую пьяную поездку, за отсутствием состава административного правонарушения.

После этого, продолжение суда.

Я заявляю ходатайство о прекращении уголовного преследования в связи с отсутствием в действиях Психопатикова состава преступления, предусмотренного статьёй 264.1 УК, признания права на реабилитацию.

Представитель прокуратуры просит вернуть дело прокурору (чтобы оно сгинула в дебрях следственного отдела, приостановленное как темное (чисто моё предположение)).

Ниже решение суда, так называемые пруфы.

Если кратко, то решение такое: ходатайство удовлетворить, производство прекратить, признать право на реабилитацию

Прокурор обжаловать решение суда не стал, принес от лица государства извинения Психопатикову за необоснованное уголовное преследование.

Теперь возвращаемся к заголовку.

Если у вас есть хроническое психическое расстройство, временное психическое расстройство, слабоумие или иное болезненное состояние психики, то вам можно пить, управлять автомобилем, гадить в общественных местах и творить разные непотребства. Если эксперты подтвердят, что в момент совершения вы были невменяемы, то вас нельзя привлечь к административной ответственности (вот и разгадка того, почему полицейские не спешат заниматься психами, если они хулиганят, но держат себя в определенных рамках). А если вас нельзя привлечь к административке, то вы можете пьяным ездить на автомобиле сколько угодно и вас не посадят по статье 264.1 УК России.

Можете кидать в меня тапками, за то что «я помог очередному потенциальному убийце остаться на свободе». Я буду стойко повторять, что просто делал свою работу.

А если серьёзно, то статья 264.1 очень интересная. Дела для расследования не сложные. Если гаишники все сделали и оформили правильно, то расследовать там особенно нечего. Но, если удачно обжаловать первое привлечение к административной ответственности по синьке, и если его вышестоящий суд признает незаконным, то дело развалится, так как состав преступления отсутствует.

На сегодня все. Пить вредно! Берегите себя…

И помните что гаишники, когда есть перегар, но они думают что освидетельствование не покажет опьянения, стараются развести водителя на отказ от освидетельствования, обманывая его что за это ничего не будет. Как раз будет: и штраф, и лишение права управления…

Но это, как говорится, совсем другая история...

Пару дней назад был пост (ссылка) о том, кто может проникать в жилище на законных основаниях. Количество специальных служб и их сотрудников оказалось большим.

Сегодня хочу рассказать об одних из самых популярных, обыске и оперативно-розыскном мероприятии осмотр помещений, проводимых в жилище.

Причина поста: оперативные сотрудники повадились первое подменять вторым. По умолчанию, они конечно воюют за благое дело, но по факту… (Передаю пламенный привет вчерашним гражданам, которые представлялись сотрудникам какой-то БЭПИПК, а на вопрос: Кто вы собственно такие?, ответили: Парни которые ничего не боятся…. И смех и бред. Накурятся своих Полицейских-с-рублевки, и потом покой граждан тревожат. Быдло в погонах - страшное дело).

Нормативная база: Уголовно-процессуальный кодекс России и Закон Об оперативно-розыскной деятельности. Букв там много, попробую сократить.

Начну с обыска.
Обыск проводится по возбужденному уголовному делу (первое отличие от ОРМ).

Для производства обыска необходимо судебное решение. Следователь направляет в суд ходатайство, прикладывает доказательства наличия оснований для проведения обыска.

Основания: наличие достаточных данных полагать, что в месте производства обыска могут находится предметы, имеющие значение для дела. Понятие очень широкое. Достаточными данными могут быть и показания о том, что в жилище хранится партия наркотиков, так и факт проживания задержанного в конкретном адресе.

Суд рассматривает ходатайство в течение 24 часов (второе отличие), выносит постановление, заверенную копию вручает следователю (для краткости под следователем понимается и дознаватель). Случаев отказа судом в проведении обыска не зафиксировано.

Материалы представленные в суд следователем хранятся в суде (третье отличие). Это очень полезно для сбора информации по делу, который может осуществлять защитник. Можно заявить ходатайство об ознакомлении с материалом, ознакомится, например, с показаниями сведетелей. Очень полезно бывает для определения позиции по делу.

В теории, постановление о производстве обыска может быть обжаловано в апелляцию (четвертое отличие). В случае, если вышестоящий суд признает постановление о производстве обыска незаконным, то обнаруженные в его ходе доказательства подлежат признанию недопустимыми.

По процедуре. В ходе обыска могут вскрываться все запертые помещения (!пятое отличие). Разглядели в дверной глазок «постановление производстве обыска» - открывайте дверь, все равно запилят. Ну, или идите сжигать на балконе черную бухгалтерию, по обстановке, короче говоря… Знаю случай, когда в ходе обыска в квартире разломали все дверные коробки и снесли стену из гипсокартона (у одного опера была информация, то там наркотики, предсказуемо ничего не нашли).

Могут запретить покидать место производства обыска (!шестое отличие) и общаться друг с другом.
Обыск проводится как правило в присутствии лица, которому принадлежит помещение, или совершеннолетний член его семьи (для ОРМ это не обязательно). Может присутствовать адвокат (для ОРМ это не прописано, так что могут и выгнать или не допустить). Составляется протокол, копия вручается участвующему (!седьмое отличие).

Кажется все, не сложно. Основные моменты я думаю ясны. О том, чтобы обыскивающие не разбредались по всей квартире, а потом «находили» там пакеты с порошком, обыск в случаях не терпящих отлагательств, с проверкой судом законности такого обыска, осмотр жилища на основании судебного решения — темы для отдельного разговора.

Переходим к оперативно-розыскным мероприятиям.

Полное название «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств». Если помещение или здание являются жилищем, то для проведения ОРМ нужно судебное решение.

Лирическое отступление. В теории оперативно — розыскной деятельности обследование помещений и зданий как правило негласное действие (госэкзамен по ОРД на отлично, правда было это давно). Жучок вам установить, в белье покопаться, документы почитать, чемоданы с наркотиками пометить для последующей идентификации, или замены их муляжами.

Доблестные оперативники принялись повсеместно проводить указанное ОРМ, подменяя им обыск, со всеми вытекающими. И вроде бы все хорошо, и законом такое предусмотрено, но практика ушла в дебри

Теперь по отличиям. Можно провести до возбуждения уголовного дела, когда возбудить его нет достаточных оснований. Меньше контроля — больше места для произвола

Второе. Ходатайство оперов рассматривает судья незамедлительно, выносит постановление и возвращает все материалы вместе с постановлением о разрешении проведения ОРМ в жилище.
Подводные камни: захочет адвокат узнать, что там на его подзащитного уже накопали, а материалов в суде нет, знакомится не с чем. Про случаи отказа ничего не известно, это и правильно (Это секретная информация! (читать голосом Кузи из Универа)).

Но, чтобы понять масштаб бедствия, опишу как это происходило в отдельно взятой местности. Оперативные сотрудники вместе с ходатайством представляли судье и проект постановления суда, который представлял собой бланк со стандартным текстом и пропусками для заполнения (!внимание): ФИО судьи, вынесшего решение, адреса проведения ОРМ, ФИО разрабатываемого (зачастую там указывалось про неустановленных лиц). Была стандартная фраза о том, что препятствий для проведения ОРМ нет (то есть, что там не живут судьи всякие, депутаты и другие неприкосновенности). Судья вписывал свои данные, адрес, ставил подпись и печать. Всё! Можно проникать в жилище. Про то, что отсутствие судей и депутатов никто не проверял, про ошибки в указании адреса (однажды название населенного пункта было указано неправильно), говорить не буду. В суде результаты такого ОРМ проходили на ура…

Важное! Это постановление не подлежит обжалованию. Выносится оно на основании закона об ОРД, а не в рамках УПК. Так что, как говорится, решение окончательное и обжалованию не подлежит…

Дальше. Вскрытие запертых помещений при проведении ОРМ обследование помещений законом не предусмотрено.

Разглядели в дверной глазок слова «постановление, ОРМ, обследование, жилище» - посылаете всех к чёрту, и идете заваривать чай (или топить в унитазе наркотики, в зависимости от того зачем к вам пришли). Вскрыть дверь не имеют право.

Просочились к вам в квартиру, дом. В отличии от обыска, можете встать и уйти. Согласно закона об ОРД, участие граждан в оперативно-розыскных мероприятиях которые, проводятся гласно, осуществляется с их согласия. Не хотите участвовать — уходите. Если вас останавливают — требуйте обосновать, предупредите о противоправности действий.

Отобрать у вас телефон (запрет общения как при обыске) не имеют право.

Переворачивать всю квартиру — тоже. Но жизнь вносит свои коррективы.

Если прибудет ваш адвокат, его могут не пустить (законом не предусмотрено).

По поводу оформления результатов. Классика жанра — это составление акта проведения ОРМ. Но по факту, составленный документ напоминает протокол обыска, без ссылок на нормы УПК.
Обязанность вручения копии документа в законе не прописано, так что со стопроцентной вероятностью вам его не вручат, так что как вы будете вспоминать о том что было изъято, это ваши проблемы.

Кажется все. Основной вывод: не торопимся открывать дверь (когда сотрудники уже ходят по вашей квартире, сложно рассказывать им о своих правах), видим следователя и постановление об обыске — начинаем содействовать, видим оперов и ОРМ — посылаем всех в сад, или пешее эротическое (зависит от вас и прокачанной дерзости).

Возможно, описанные мною перегибы в части получения разрешения на проведение ОРМ, носят локальный характер, а на остальной части страны главенствуют конституция и закон. Но кажется мне, что у карательных органов на каждого гражданина страны найдутся свои парни, которые ничего не боятся.

А сидеть в тюрьме придется вам…

Удачи!

(простите что скучно и без фото котиков)

Самое главное в расследовании преступлений не выйти на самих себя. Народная мудрость.

Первый раз я с этим столкнулся несколько лет назад.

Диспозиция: присутствую при допросе подозреваемого. Дознаватель что-то спрашивает, подозреваемый что-то поясняет, адвокат - скучает.

Кроме них в кабинете работают еще два дознавателя, печатают какие-то важные свои бумаги и обсуждают работы. Адвокат, естественно, подслушивает

И слышит такую историю от одного из дознавателей: вчера дежурила, было заявление о краже, два корефана выпивали в ресторане, вечер закончился тем, что они поругались, один взял зимнюю куртку другого и растаял в тумане. Возбудили уголовное дело по краже, ущерб тысяч на пять, хулиган задержан, похищенное - изъято. Картина маслом, преступление раскрыто.

Адвокату стало скучно и он выдаёт примерно следующее: зря вы уголовное дело возбудили, они завтра проспятся, помирятся, адвокат вам принесет справку от оценщика, что стоимость похищенного 2300 рублей и вы прекратите уголовное дело, так как это административка - мелкое хищение. И утратил к ним интерес, но то что случилось дальше - удивило.

Дознаватель отобрала ряд документов (предполагаю постановление о возбуждении уголовного дела, протокол допроса подозреваемого, разъяснение прав, мера пресечения), порвала их и выкинула в корзину. После этого она позвонила в отдел учета и сказала "Уголовное дело № ******, снимите номер пожалуйста", положила трубку.

Тогда я первый раз столкнулся с понятием "снять номер уголовного дела".

Я считаю что это незаконно. Что в действиях дознавателя состав преступления, злоупотребление должностными полномочиями (статья 285 УК России). Такое вольное обращение с уголовным делом недопустимо. И дело даже не в том что несколько полицейских несколько часов было занято работой по этому уголовному делу (допрос потерпевшего, поиск свидетеля, установление местонахождения алконавта - хулигана, изъятие похищенного).

Дело в том, что уголовное дело уже было возбуждено (здесь я придерживаюсь принципа "умерла - значит умерла"), были проведены следственные действия, человеку присвоен статус подозреваемого, избранием меры пресечения были ограничены его права.

Тогда это меня удивило и позабавило, я был мимопроходил. Чем закончилось не знаю

Готов к утверждениям о том что состава преступления нет. С этим я не согласен. Порвать и выкинуть постановление о возбуждении уголовного дела интересам службы не соответствует, сделано это для повышения показателей деятельности, права граждан нарушены. Этого могло не быть, если бы провели нормальную проверку сообщения о преступлении, а не побежали со всех ног возбуждать уголовное дело где очевидно лицо, совершившее преступление.

Недавно случилась аналогичная история. Только я в ней защитник, и у меня на руках копия постановления о возбуждении уголовного дела, копия постановления об избрании меры пресечения, копия постановления об оплате труда адвоката… И все это по уголовному делу которого нет (если проверить по учетам, там за этим номером уголовное дело по другому преступлению зарегистрировано). Все эти документы вручены дознавателем в ходе допроса или получены в бухгалтерии ОМВД.

И да, я уверен что подобные фокусы невозможны без тесного сплочения отдела дознания и прокуратуры. Душой чую, а доказать не могу

(сразу анекдот, чтобы в коменты не ходить

Чапаев поступает в академию.

Задают вопрос:

- Сколько будет 0,5 + ½?

Он отвечает:

- Душой чувствую что литр, а доказать не могу….)

Предлагаю всем кому интересно обсудить. Лично я планирую подать обращение в следственный комитет...

Всем удачи и добра!

Завтра будет про отличие обыска от ОРМ обследование помещений