viktordvorovenko

Незаконной банковской деятельностью будет считаться деятельность такой организации, чей уставный капитал был сформирован (либо оплачен) в нарушение гражданского законодательства и Закона «О банках и банковской деятельности».

Правовые нюансы такой деятельности, сущность преступления и наказание, которые предусмотрены в УК РФ

Сущность незаконной банковской деятельности в том, что субъект, действуя через какую-либо организацию либо прикрываясь ею, проводит банковские операции, пренебрегая существующим порядком лицензирования такой деятельности и/или контроля за ее осуществлением и действуя вне банковской системы с фактическим использованием ее возможностей.

Эксперты уверены, что одна из главных причин нарушения законодательства в сфере банковской деятельности — ужесточение законов в отношении налогов. Некоторые организации, в том числе в банковской сфере, пытаются сэкономить деньги и обойти лицензирование, оставив часть прибыли в "тени".

Незаконная работа банка с объективной точки зрения включает в себя два критерия — выполнение каких-либо шагов и бездействие. Под первым параметром подразумевается проведение сделок, а под вторым — отказ лицензирования и регистрации.

При выделении субъекта преступной деятельности часто возникают споры:

Одна категория экспертов уверяет, что к категории преступников можно отнести только руководство организаций, осуществляющих противозаконную работу.

Вторая группа уверяет, что обычные лица также могут быть участниками преступной схемы и находиться в сговоре с руководством.

Однако следует иметь в виду, что нельзя признавать банковскими операциями гражданско-правовые сделки, на проведение которых не требуется выдачи лицензии или специальной регистрации в качестве кредитной организации. Так, не будут считаться преступными совершение разовых сделок и договоров займа, купли-продажи валюты.

Чтобы разобраться в вопросе, нужно заглянуть в УК РФ и статью 172. Она условно делится на две части. В первой предусмотрено наказание за работу без лицензии и при нанесении крупного ущерба, а во второй — за деятельность в составе организованной группировки и выявлении особо крупного ущерба. В обоих случаях имеет место прямой умысел. И если в 1-й части речь идет о преступном деянии средней тяжести, во втором подразумевается тяжелая степень.

Для квалификации дела по УК РФ (статье 172) незаконная банковская деятельность должна иметь систематический характер. При этом указанное преступление нужно разграничивать с противозаконным предпринимательством (статья 171 УК РФ) - по сути, банковская деятельность является видовым ответвлением предпринимательства, а ключевыми отличиями являются сам объём возможных действий или услуг и материальная опасность для граждан и государства в целом. При выявлении обоих нарушений возможно привлечение субъекта одновременно по двум статьям.

Таким образом, уголовное преследование за данное правонарушение возможно лишь при наличии в деянии виновного лица такого существенного признака, как наступившие (или могущие наступить в случае неоконченного преступления) последствия в виде ущерба интересам либо полученного дохода. В противном случае виновные лица могут быть привлечены лишь к административной ответственности в соответствии с главой 15 КоАП России "Административные правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг".

Государство предполагает, что предпринимательская деятельность, осуществляемая в его границах, будет производиться легально. Понятие легальной предпринимательской деятельности отражено в Гражданском кодексе РФ (п.1 ст.2). Здесь же перечислены правовые положения, закрепляющие основы ведения законного бизнеса: возраст лица, с которого он официально может зарегистрироваться в качестве ИП (ст.21), права и обязанности индивидуального предпринимателя (ст.23) и т.д.

Признаки и виды незаконного предпринимательства

Осуществление деятельности без предварительной регистрации субъекта в налоговых органах. Закон устанавливает, что такая регистрация позволяет защищать права потребителей, пополнять казну за счет отчислений и налогов, а также контролировать законность осуществляемой деятельности.

Осуществление деятельности, выходящей за рамки той, для которой был открыт бизнес. При регистрации субъекта в регистрационных документах в обязательном порядке указывается вид деятельности, для осуществления которой регистрируется юридическое лицо. Нарушением будет считаться умышленное или неумышленное несоблюдение дозволенных границ и лицензионных требований.

Осуществление деятельности без лицензии в том случае, когда получение такого разрешения по закону считается обязательным. Существуют определенные виды деятельности, которые подлежат лицензированию. Получение лицензии подтверждает прохождение субъектом дополнительной проверки в той сфере, которая требует более пристального контроля со стороны государства (медицина, инвестиции, страхование, международные перевозки и т.д.).

Фиктивное предпринимательство – это незаконная коммерческая деятельность, осуществляемая с целью «отмывания» доходов, полученных преступным путем либо с целью уклонения от уплаты налоговых обязательств. Главным признаком фиктивного предпринимательства считается наличие прямого умысла, т.е. лицо отлично знает, что действует вне закона, но продолжает так делать с целью извлечения собственных выгод.

Субъектом незаконной коммерческой деятельности может быть как физическое, так и юридическое лицо, в том числе некоммерческие организации и политические партии, которым в принципе по закону запрещено занятие такой деятельностью. Особым субъектом является организованная группа, создание которой всегда влечет уголовную ответственность.

Уголовная ответственность (ст.171 УК РФ)

Незаконная предпринимательская деятельность влечет негативные последствия для субъекта, ее осуществляющего, в том числе и уголовную ответственности при выявлении серьезных нарушений закона. Состав преступления (ст.171 УК РФ) предполагает наступление определенных последствий, т.е. лицо понесет наказание в рамках уголовного законодательства только в том случае, когда причиненный такими действиями ущерб будет признан крупным.

Самое главное – не упустить момент, когда бизнес приобрел самостоятельность, а прибыль стала регулярной. Именно самостоятельность бизнеса и систематичность получения прибыли могут привлечь к вам внимание, а отсутствие регистрации в качестве ИП или ООО, послужить основанием для привлечения к ответственности за ведение незаконной предпринимательской деятельности.

В том случае, когда незаконное осуществление предпринимательской деятельности не повлекло тяжких последствий, предусматривающих уголовную ответственность, юридические лица и предприниматели могут быть привлечены к иным видам ответственности, установленным административным или налоговым кодексом.

По своей правовой природе опцион — это соглашение о предоставлении права на заключение договора купли-продажи долей в ООО по средствам предоставления безотзывной оферты (предложения) на условиях, предусмотренных опционом (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Естественно опцион – это возмездное соглашение, тут может быть плата или иное встречное представление. И конечно, опцион – способ прикрытого владения бизнесом, так как он не отражается в ЕГРЮЛ, поскольку не требуется его государственной регистрации.

Действующая редакция Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) предусматривает две договорные конструкции опционных соглашений: опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).

Цели опционных соглашений сугубо практические. Опционы позволяют бизнесменам и инвесторам более гибко управлять своими вложениями и корпоративным контролем. Например, инвесторы и кредитные организации, входящие в бизнес временно, получают эффективный и в теории гарантированный механизм выхода из компании по заранее известной цене. Опционы могут использоваться для стратегических планов при покупке бизнеса.

По сути это средство минимизации рисков приобретателя опциона, имеющего возможность в течение срока для акцепта оценить необходимость заключения основного договора с учетом конъюнктуры рынка и здравого смысла. Опционы применяются и в качестве способа внештатного прекращения участия одной из сторон в случае разногласий партнёров или нарушений, допущенных одним из них.

Главное для опциона – содержание условий, позволяющих определить предмет договора, при этом предмет необходимо описать так что бы его можно было идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).

Гражданский кодекс не предусматривает обязательного нотариального удостоверения, но вот ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" на прямую говорит о том, что договор связанный с отчуждением доли в уставном капитале подлежит нотариальному удостоверению. Именно на этом основании вывод очевиден: если договор, который вытекает из опционного соглашения подлежит нотариальному удостоверению, то и само соглашение так же подлежит удостоверению у нотариуса (Постановление Арбитражного суда Удмуртской Республики от (число, месяц, год) по делу N 000-000000/00 Требование: о признании недействительной (ничтожной) сделкой соглашения между (истец) и (ответчик) от (число, месяц, год) о предоставлении опциона в отношении долей в уставном капитале. Решение: исковые требования удовлетворить. Признать соглашение о предоставлении опциона в отношении долей в уставном капитале недействительной сделкой).

Опционное соглашение должно быть четко прописано. Нельзя упускать из внимания ни одного пункта, ссылки и условий, которые на первый взгляд кажутся несущественными. Юридически неверные заключения опционных соглашений нередко приводят к судебным разбирательствам (Постановление Арбитражного суда Московского округа от (число, месяц, год) по делу N 000-000000/00 Требование: О понуждении к заключению договора купли-продажи доли в уставном капитале общества. Встречное требование: О признании соглашения о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале общества незаключенным. Решение: В удовлетворении основного требования отказано, встречное требование удовлетворено, поскольку условия соглашения о предоставлении опциона не позволяют определить конкретный размер части доли, подлежащей передаче по договору купли-продажи, так как указанная формулировка допускает возможность любого значения в таком диапазоне. Кроме того, соглашение о предоставлении опциона не содержит и не позволяет определить цену этой доли

Основными способами легализации преступных доходов является совершение гражданско-правовых сделок на условиях и положениях, не противоречащих гражданскому законодательству, а также существует ряд причин, позволяющих совершать отмывание незаконных доходов вполне правомерными путями. Свобода регистрации организации, возможность заключения сделок на своих условиях, развитие электронных платежных систем - все это лишь некоторые предпосылки для развития деятельности по отмыванию незаконных доходов.

При отмывании (легализации) денег и уклонении от уплаты налогов правонарушителями используются схожие методики, но по сути своей эти процессы взаимно противоположны. В случаях уклонения от уплаты налогов либо скрывается само существование законно полученного дохода, либо путем искажения содержания бухгалтерских документов маскируется его происхождение с тем, чтобы полученный доход не попал под налогообложение. В результате этих манипуляций законный доход приобретает признаки незаконного и до определенного времени в значительной своей части остается в теневом секторе экономики. Но рано или поздно наступает необходимость легализации этих средств. При легализации (отмывании) денег процесс идет в противоположном направлении: незаконно полученному (теневому) доходу придается видимость дохода законного. Преступно нажитые денежные средства или иное имущество с помощью того же набора финансовых манипуляций выводятся из теневого сектора экономики и неизбежно в той или иной своей части попадают под налогообложение.

Сегодняшнее усиление уголовной ответственности за неуплату налогов — это только начало: дальше будет только хуже. Информации у ФНС о налогоплательщиках становится все больше, действия бизнеса становятся все прозрачнее, а процент правоохранителей, участвующих в налоговых проверках, растет год за годом. Тенденция становится очевидной.

Государство расценивает хищение денежных средств путем обмана или злоупотребления доверием как мошенничество. На сегодняшний день это самая распространенная статья, используя которую предпринимателей привлекают к уголовной ответственности. В этом случае возмещением ущерба уже не отделаться. Руководителю компании предстоит отстаивать свои права и доказать следователям отсутствие своей вины и умысла уже в рамках возбужденного уголовного дела.

Возможность обанкротиться у рядовых граждан России появилась с конца 2015 года, когда Федеральный закон «О банкротстве» пополнился главой «Банкротство гражданина», то есть государство стало признавать такую процедуру нормальной и законной. В данной статье мы рассмотрим существующие плюсы и минусы этой процедуры.

В качестве основного, а также самого главного показателя банкротства выступает возможность избавиться от долгов перед юридическими и физическими лицами, а также иными кредиторами. Банкротство в данной ситуации будет означать, что все долги списываются, а претензии – аннулируются.

На первый взгляд перспектива весьма заманчива. Однако многие интересуются не только преимуществами, но и возможными рисками, а также минусами, которые несет в себе данная процедура. Рассмотрим все по порядку.

Преимущества процедуры банкротства

1. Избавление от долговых обязательств, которые ранее не были внесены в реестр требований

Каким образом происходит данная процедура? В письменном виде должник сообщает кредиторам о том, что инициирует процедуру несостоятельности. К заявке подкрепляется квитанция, которой уведомляются все кредиторы. Как только заявление от должника поступает в Арбитражный суд, формируется кредиторский реестр. Через суд назначается финансовый управляющий, который дополнительно сообщает кредиторам о начавшейся процедуре банкротства должника. При этом акцент внимания смещается на то, что каждый кредитор вправе зарегистрировать требования через суд.

Впрочем, могут быть кредиторы, которые не попадают по тем или иным причинам в реестр. Но долги все равно подлежат списанию

2. Должнику не будут назначаться санкции в виде пеней, штрафов и процентов по долгу. В случае инициирования процедуры банкротства кредиторы и судебные приставы прекращают преследование по долговым претензиям. Именно на этом основании коллекторы не имеют права больше беспокоить должника. Закон о банкротстве физических лиц гласит о том, что после начала суда все ранее открытые исполнительные производства прекращаются.

3. Должник имеет возможность сохранить имущество. Необходимо при обращении в суд обязательно заявить все имущество, которое имеется. Однако, есть список предметов, которые суд не имеет права изымать у должника ни при каких обстоятельствах. Об этом подробно описано в статье 446 ГПК РФ.

В том случае, если у должника было арестованное имущество, то после первого заседания суда по поводу банкротства все аресты аннулируются.

Недостатки процедуры банкротства

1. Как и у прочих процедур, которыми занимается суд, у банкротства имеются свои недостатки и одной из них является запрет на выезд за границу. Однако такое ограничение можно устранить, если есть уважительные причины. Такие причины требуют документального подтверждения.

2. Запрет на занятие руководящих должностей.Такое ограничение было принято на основе ФЗ No127 от 1.10.15 года. В нем сказано, что должник не имеет право в течение 3 лет занимать руководящие должности.

3. Новых кредиторов обязательно нужно уведомлять о статусе банкрота. Если появится необходимость или желание взять новый кредит в банке, должнику необходимо в течение 5 лет сообщать в финансовое учреждение о своем банкротстве. Однако практика показывает, что банкротство для многих наших соотечественников – не проблема оформить новый кредит.

4. В течение 5 лет после судебного заседания о банкротстве нельзя инициировать новую процедуру несостоятельности.

На сегодняшний день услуга стала крайне популярной - много людей оценили неоспоримые преимущества данного способа избавления от долговых обязательств, тем более, что затраты на процедуру стали на порядок меньше.