Открою великую тайну - у всех людей есть интеллектуальная собственность. Особенно ноу-хау, фотки и всякие секреты)
Не все результаты инновационной деятельности могут охраняться как объекты патентного или авторского права, а иногда это и нецелесообразно. Например, получение патента означает раскрытие всей сути разработки общественности, включая конкурентов, которые могут на основе этой информации доработать свои продукты, не копируя напрямую и не нарушая патент. В итоге организация может не быть готова к раскрытию отдельных РИД, предпочитая сохранять их в тайне от конкурентов и защищая внутри компании. Так формируется другой объект ИС – ноу-хау.
Ноу-хау (от англ. know how — «знать как») или секрет производства — это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путём введения режима коммерческой тайны[1] . Ноу-хау могут быть предметом купли-продажи или использоваться для достижения конкурентного преимущества над другими субъектами предпринимательской деятельности.
В качестве ноу-хау могут охраняться:
опытные и незапатентованные образцы изделий, используемые машины или аппараты, отдельные детали, инструменты; техническая документация (расчеты, планы, чертежи, результаты испытаний); качественные характеристики материалов; дизайнерские разработки, рецептура и т. д.
дополнительная информация, полученная при использовании запатентованной технологии, которая (информация), сама не будучи патентоспособной, позволяет повысить эффективность использования запатентованного устройства или способа.
иная коммерчески ценная информация, не подлежащая защите другим способом, включая бизнес-методы или внутрикорпоративные правила ведения переговоров с клиентами.
Приведем 3 примера использования ноу-хау, которые демонстрируют разные мотивы для выбора такой формы защиты.
Первый пример – смесь из 11 трав и специй для приготовления цыпленка в KFC. Считается, что этот рецепт был написан полковником Сандерсом и сейчас хранится в автоматизированном сейфе в штаб-квартире KFC и только трое руководителей компании имеют к нему доступ. Аналогичный подход использует компания Coca-Cola, которая не раскрывает рецептуру своего напитка. Несмотря на то, что есть возможность на практике повторить рецепты этих компаний, сам факт существования этих ноу-хау активно используется компаниями как маркетинговый инструмент, что позволяет монетизировать этот объект ИС на протяжении долгих лет.
Второй пример – алгоритмы поиска, которые использует Google. Это ключевой актив компании, который лежит в основе якорного продукта компании. Поскольку этот алгоритм постоянно изменяется и совершенствуется, то его постоянная регистрация может быть менее выгодной, чем сокрытие в тайне. Google отслеживает попытки копирования своих алгоритмов, однако защитить свои права в отношении ноу-хау сложнее, чем патенты. Так, Google обвинила поисковую систему Bing в копировании своих результатов и даже собрала доказательства, но не смогла обратиться в суд с этими аргументами, поскольку Microsoft отрицает факт копирования9. Косвенные доказательства совпадения результатов не могут быть основанием для запрета другой компании использовать такие же алгоритмы, если компания разработала их самостоятельно без использования промышленного шпионажа и незаконной покупки данных, защищенных коммерческой тайной Google. Этот пример демонстрирует потенциальную уязвимость ноу-хау, но возможность применения для динамично изменяющегося РИД.
Третий пример – компании-разработчики антивирусных программ (Лаборатория Касперского, McAfee, и другие). Эти компании оформляют часть своих РИД как объекты авторского и патентного права, но значительная часть их алгоритмов сохраняется в режиме ноу-хау. Причина состоит не только в нежелании раскрывать логику работы программ конкурентам, но и в том, чтобы усложнить процесс обхода их программ разработчиками вредоносного ПО. В данном случае режим ноу-хау скорее не выбор компании, а необходимость, продиктованная спецификой их продукта.
Для охраны ноу-хау вводится режим коммерческой тайны, т. е. режим конфиденциальности информации, правила применения которого обозначены в ст.5 ФЗ-98 от 29.07.2004 «О коммерческой тайне»10. При введении режима коммерческой тайны в компании должны соблюдены следующие меры:
оформлены документы (положение о коммерческой тайне), определяющие перечень секретной информации, правила по обеспечению ее секретности и обращения с ней, журнал доступа;
все сотрудники, имеющие доступ к закрытой информации, должны быть оповещены об этом, иначе их нельзя будет привлечь к ответственности в случае разглашения информации;
с партнерами/подрядчиками, имеющими доступ к закрытой информации, заключается соглашение о неразглашении (NDA), в котором обязательно прописывается, какие сведения передаются, в какой форме, на какой срок с обязательной отметкой о неразглашении.
Не вся информация может составлять коммерческую тайну и ограничения обозначены в ст. 5 ФЗ "О коммерческой тайне"11, включая, например, сведения о численности и составе работников, о системе оплаты труда, о состоянии противопожарной безопасности, безопасности пищевых продуктов и др.
Обладателю ноу-хау принадлежит исключительное право на его использование, которое действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. Завладение или использование ноу-хау, принадлежащего третьему лицу, преследуется по закону. Однако лицо, получившее добросовестно и независимо от других правообладателей сведения, составляющие содержание охраняемого ноу-хау, приобретает самостоятельное исключительное право на него. Это означает, что в отношении одного и того же секрета производства может быть несколько независимых обладателей. Но в случае утраты конфиденциальности сведений о содержании ноу-хау исключительные права на него прекращаются у всех правообладателей.
Владелец исключительных прав на секрет производства может отчуждать их или передавать право использования ноу-хау по лицензионному договору, где четко прописывается факт предоставления секретных сведений и границы их использования контрагентом, в том числе его ответственность за нарушение конфиденциальности. Разглашением такая контролируемая передача не является.
Охрана ИС в качестве ноу-хау предпочтительнее в тех случаях, когда:
РИД не патентоспособен или только готовится к патентованию;
РИД относится скорее к технологии, чем к продукту, т. е. когда сложно отследить факт несанкционированного использования;
есть возможность сохранять информацию в секрете длительное время, даже превышающее срок действия патента.
Ноу-хау не требует регистрации, защищается с момента обеспечения секретности сведений и в отличие от патента не требует раскрытия РИД, сохраняя все данные в границах компании. Важным преимуществом промышленного секрета является то, что его обладатель не теряет права на него по истечении 20 лет, как в случае с патентом. Однако существует очевидная опасность, что инновационная организация станет жертвой промышленного шпионажа, потеряет конкурентное преимущество, лидерство на рынке и может не иметь законных оснований опротестовать это. Недостатком ноу-хау является и то, что конкурентное преимущество может мгновенно исчезнуть, если другая организация самостоятельно и независимо разработает тот же процесс, метод, устройство или способ.
