О тестировании работников на состояние опьянения работодателем
▪️ Может ли работодатель проводить тестирование без согласия работника?
Для контроля за состоянием работников используют анализаторы паров этанола в выдыхаемом воздухе. Это могут быть алкотестеры или алкорамки, которые оборудованы алкотестерами. Чтобы выявлять наркотическое опьянение, используют пупиллометры. Эти устройства измеряют размер зрачка с помощью отраженного света.
Судебной практики по использованию пупиллометров пока нет. Однако подход к использованию алкотестеров, алкорамок, пупиллометров и других аналогичных технических средств должен быть одинаковым и выводы из судебной практики по вопросам применения алкотестеров и алкорамок возможно применять и в отношении иных технических средств.
Подобные проверки непосредственно связаны с состоянием здоровья. При этом закон не обязывает работников проходить их вне периодических и предсменных медосмотров.
Поэтому проверять работника с использованием алкотестеров или иных медизделий на опьянение вне рамок предусмотренных законом медосмотров можно только с его согласия. Подобной позиции придерживаются и эксперты Роструда (ответы на вопросы от 09.03.2023 № 177424, от 10.01.2023 № 174147 на портале «онлайнинспекция.рф»).
▪️ Принимают ли суды результаты тестирования как доказательство?
Практика, когда суды признавали результаты тестирования с помощью алкотестера, алкорамки или иного техсредства допустимым доказательством состояния опьянения, есть. Однако, как правило, при этом суды оценивают результаты тестирования в совокупности с другими доказательствами, подтверждающими опьянение (определение Третьего КСОЮ от 26.04.2021 по делу № 88-6312/2021 .
Показания приборов могут лишь дополнительным доказательством опьянения. Если техническое средство показало, что работник пьян, его должны направить на медосвидетельствование. В противном случае, одного тестирования может быть мало для обоснования увольнения.
▪️ Вправе ли работник отказаться проходить тестирование?
Да, вправе. Но следует помнить, что отказ работника, а также признаки, которые свидетельствуют об опьянении, могут быть зафиксированы работодателем в акте или служебной записке.
Отказ от медосвидетельствования также право работника. При этом такой отказ не будет препятствием для его привлечения к дисциплинарной ответственности, в том числе увольнения.
Стоит отметить, что Верховный суд неоднократно указывал, что работодатель может доказать опьянение не только медзаключением, но и другими видами доказательств: докладными записками, актами, направлением на медосвидетельствование (определение ВС от 10.07.2023 № 78-КГ23-16-К, п. 42 постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2). Нижестоящие суды, как правило, исходят из такой же логики.
▪️ Должен ли работодатель брать у работника согласие на обработку персональных данных?
Данные о состоянии здоровья относятся к специальным категориям персональных данных, которые по общему правилу можно обрабатывать только с письменного согласия субъекта персональных данных (ст. 10 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ).
В случае с проведением тестирования на алкоголь или наркотики состояние работника влияет на его допуск к работе в конкретной ситуации, но не на возможность выполнения трудовой функции вообще.
Вывод о том, что нужно брать согласие на обработку персональных данных, косвенно подтверждают и неофициальные комментарии представителей ГИТ. Последние отмечают, что при направлении работника на медосмотр, который не является обязательным в силу закона, работодатель обязан получить у него отдельное согласие на обработку персональных данных. При прохождении, например, алкотестирования подход должен быть аналогичным.
Работа не волк - полезные советы и ценная информация для всех категорий работников